【正文】 能涉及到有名合同的某些規(guī)則,因此,也可以比照類似的有名合同的規(guī)則,參照合同的經濟目的及當事人的意思等對無名合同進行處理.:是當事人雙方互負對待給付義務的合同.:是合同當事人僅有一方負擔給付義務的合同.:①在是否適用同時履行抗辯權方面不同。③是發(fā)生民法上效果的民事行為.:所謂無名合同,又稱非典型合同,合同法不僅不禁止當事人訂立無名合同,并不是代替當事人訂立合同,也不是要求當事人必須按照有名合同的規(guī)定來訂立合同,只是要求當事人在合同中沒有特別約定或者約定不明確的情況下,才適用合同法的規(guī)則.有名合同與無名合同區(qū)分的意義主要在于兩者適用的法律規(guī)則不同.《合同法》第124條規(guī)定:“本法分則或者其它法律沒有明文規(guī)定的合同,適用本法總則的規(guī)定,并可以參照本法分則或者其它法律最相類似的規(guī)定.”這就確定了無名合同所應適用的法律規(guī)則. :合同作為一種法律關系,其不同于其它民事法律關系的重要特點,主要是指合同關系只能發(fā)生在特定的合同當事人之間,只有合同當事人一方能夠向另一方基于合同提出請求或提出訴訟。⑵:①締結合同的自由。選擇相對人的自由。嚴格區(qū)分合同成立和生效。(2)受要約人有理由認為要約不可撤銷,并已經為履行合同做了準備工作.:是指受要約人同意要約的意思表示.在法律上,承諾須具備條件才能生效:承諾必須由受要約人向要約人作出。(2)訂約當事人對合同主要條款達成合意。歷史解釋原則,斟酌簽訂合同時的事實和資料。責任異議期間的約定,有效。(3)推定形式.:又稱合同的方式,是當事人合意的表現(xiàn)形式,是合同內容的外部表現(xiàn),是合同內客的載體.(1),主要體現(xiàn)為一定表格上的記載,才組成完整的合同.(2),它的功能在于,但因法律及有權機關制定的規(guī)章已有明確規(guī)定,因而可以確認合同憑證。(3)受要約人有理由認為要約是不可撤銷的,并已經為履行合同作了準備工作.——形式拘束力 要約對于受要約人沒有約束力,其對受要約人的效力表現(xiàn)為受要約人取得了承諾的資格,一旦承諾合同即告成立.(五)要約的撤回: 撤回要約的通知應在要約到達受要約人之前或同時到達受要約人,如果要約已到達受要約人,.(六)要約的失效: ,再行同意接受要約的為新要約,必須經要約人承諾才能成立合同.(七)要約邀請 又稱作要約引誘,是指指行為人邀請他人向其發(fā)出要約的意思表示. 對要約邀請的同意不構成承諾,.(1)法律有規(guī)定的直接依據(jù)法律規(guī)定來認定:①商業(yè)廣告的內容符合要約規(guī)定的,視為要約.②商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請,但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內的房屋及相關設施所作的說明和允諾具體確定,并對商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響的,亦應當視為合同內容,當事人違反的,應當承擔違約責任.(《最高人民法院關于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第3條)(2)法律沒有規(guī)定的審查該意思表示是否完全符合要約的要件,:①是否具備合同成立的全部必備條款,若具備則為要約,若不全具備則為要約邀請②表意人是否表明受該意思表示的約束,如表明對方同意即成立合同的為要約,反之為要約邀請③是否向特定之當事人作出,商業(yè)廣告構成要約的及懸賞廣告兩種.(一)承諾的概念: 指受要約人同意要約內容而與對方成立合同的意思表示.(二)承諾的有效要件: :(1)要約定有承諾期限的必須在承諾期限內到達(2)要約沒有定有承諾期限的應當在合理的期限內到達:①要約以對話方式作出的,承諾人即時作出承諾的意思表示,承諾生效,若不即時作出要約即歸于失效.②要約以非對話方式作出的,(依合同的性質不同而不同).: (1)受要約人對要約的內容進行實質性變更而進行承諾的為新要約.(2),.(3)非實質性變更的,除要約人及時表示反對或要約表明承諾不得對要約的內容作出任何變更的以外,該承諾有效,合同的內容以承諾的內容為準.(三)承諾的方式:, 例如:甲向乙發(fā)出要約,要求乙在10日內作出答復并表明若10內乙未進行答復的視為接受,若乙未在10日內未答復的,(1):在試用買賣中,試用期間屆滿,買受人對是否購買標的物未作表示的,視為購買.(《合同法》第171條)(2)當事人之間有特別約定時如甲和乙事先約定甲對乙發(fā)出的所有要約,若乙未在指定的期限內拒絕的視為接受,那么乙對甲的要約未表示拒絕的視為承諾.(四)承諾的生效時間. (1)要約人對于要約有效期間起算有規(guī)定的,自其規(guī)定之日起算(2)沒有規(guī)定的①以郵寄的方式發(fā)出要約的,以寄出時的郵戳日期為起算時間②③(1)承諾需要通知的,于此不再贅述.(2)承諾不需要通知的,根據(jù)交易慣例或要約的要求作出承諾行為時生效.(五),但不能撤銷,撤回承諾的通知應先于承諾到達要約人或與承諾同時到達要約人才能發(fā)生效力.(六)承諾的遲到與遲延: ,除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外,為新要約.(《合同法》第28條):,按照通常情形能夠及時到達要約人,但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的,除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外,該承諾有效.(《合同法》第29條)(一)拍賣(二)招標投標 指廣告人以廣告形式聲明對完成廣告中規(guī)定的特定行為的人給付廣告中標明的報酬的意思表示.關于懸賞廣告的性質,主要有兩種觀點:即單方行為說與合同說.(1).(2)契約說認為懸賞廣告是一種特殊的訂約方式,廣告人發(fā)出懸賞廣告為要約,行為人完成懸賞廣告規(guī)定的行為為承諾,因此在司法考試中大家應當以契約行為說為準.不過在理論上無論是采單方行為說還是采納契約說均存在難以自圓其說的地方,有興趣者可以自行研究,但是對于司法考試的考生沒有必要關注.(一)締約過失責任的概念: .(二)要件: (三)締約過失的主要類型,即非出于訂立合同之目的而假訂立合同之名與他人磋商,然后突然中斷締約.: (1)隱瞞當事人的有關情況,.(2)隱瞞標的物的真實情況,(隱瞞或虛告),即構成欺詐..第四章 合同的內容和形式合同的條款合同的內容由簽合同的雙方約定,一般包括以下條款:(一)當事人的名稱或者姓名和住所。對于無形財產,。6條所定“如果一方當事人所提出的合同條款含義不清,則應做出對該方當事人不利的解釋”即屬此方法.: ,那么合同就會因違反誠實信用原則而無效.綜合衡量當事人的利益時,應考慮所有可能影響雙方利益的因素,.:定式合同使用人在使用定式合同時,為維持定式合同合理化的功能和有利于相對人,在解釋定式合同時,并非基于使用人的立場,也非基于個別相對人所理解或認識的效果,而是以該合同能預定適用之特定或不特定對象的平均的合理的理解可能性為判斷基礎.定式合同的內容無非著眼于使用人本身的利益,應當平衡相對人的利益,尤其是在解釋免責條款或危險負擔轉移的條款時,應予從嚴解釋和限制解釋.“免責條款若使用一般用語,而該用語的免責范圍可能涵蓋兩種以上的義務或責任,但該免責約款準備免除的義務或責任的種類又不明確時,應選擇‘最狹義’或‘非法定’的義務或責任作為免責約款之標的.我國臺灣學者從定式免責合同的角度,闡述了限制解釋的主要方法,簡要介紹如下:(1)侵權行為所生債務及債務不履行所生債務均有可能,若免責約款所指不明時,只免除債務不履行所生之債務。不違反法律和社會公共利益。 (2)。合同變更的選擇上,如有條件允許單方變更合同。(62 條1款:質量要求不明確的,。( 62 條 5 款:履行方式不明確的,按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行.)⑥費用不明條款的履行。,抗辯權制度實際上是債權保障的法律制度,就防患于未然而言,作用比違約責任更積極,與合同的擔保制度相比有異曲同工之妙[5].同時,抗辯權的行使,應以履行可能為基本前提,合同當事人應抱有合同實現(xiàn)的期望,而不以消滅對方請求權為目的.:同時履行抗辯權的構成要件,其構成要件如下:其一,則不發(fā)生同時履行抗辯問題,此時應予終止合同,追究合同責任.適用同時履行抗辯權的法律后果: 其一是延緩對方行使合同履行請求權的效力。在代位權訴訟中,債權人行使代位權的請求數(shù)額超過債務人所負債務額或者超過次債務人對債務人所負債務額的,債權人可以代位債務人向次債務人提起代位權訴訟,無論債務人是否參加訴訟,人民法院的判決均對其產生效力。:債務人或第三人具有惡意.第八章 合同的變更與轉讓:變更合同,是一種法律行為,是指簽約雙方當事人在符合法律規(guī)定的條件下,就修改原訂合同的內容所達成的協(xié)議.《合同法》第七十七條規(guī)定:當事人協(xié)商一致,依照其規(guī)定.::①因重大誤解訂立的合同。,或依法律直接規(guī)定及法院裁決,有時依形成權人的意思表示. ,應遵守其規(guī)定.:合同的變更原則上向將來發(fā)生效力,未變更的權利義務繼續(xù)有效,已經履行的債務仍然有效.合同的變更以原合同關系的存在為前提,原合同債權所有的利益與瑕疵仍繼續(xù)存在,只是在增加債務人負擔的情況下,非經保證人或物上擔保人同意,保證不生效力,物的擔保不及于擴張的債權價值額.合同的變更不影響當事人要求賠償損失的權利.《民法通則》第115條規(guī)定:“合同變更或者解除,不影響當事人要求損害賠償?shù)臋嗬?”在合同變更以前,由于一方的過錯而給另一方造成的損失,如果雙方當事人沒有對此另有約定,在合同變更以后,受損失的一方仍然有權請求過錯方進行損害賠償.根據(jù)《合同法》第78條的規(guī)定,當事人對合同變更的內容約定不明確的,推定為未變更.:合同權利的轉讓,是指不改變合同的內容,合同債權人將其權利轉讓給第三人享有.合同權利轉讓可分為合同權利的部分轉讓和合同權利的全部轉讓.:①須存在有效的債權。②抗辯權隨之移轉。合同解除不是合同的附款,并且往往不是基于當事人的約定,而主要是基于法律規(guī)定.(3)解除條件成就,附解除條件的民事法律行為當然且自動地消滅,毋須當事人再有什么意思表示,在合同解除的情況下僅僅具備解除的條件還不能使合同消滅,必須有解除行為才能使合同實際解除.(4)解除條件成就,附解除條件的民事法律行為一般是向將來失去效力。(二)在履行期限屆滿之前,當事人一方明確表示或者以自己的行為表明將不履行主要債務。如果發(fā)生變化,那么就要求恢復當事人締約前的財產狀況,就必然要求當事人應承擔返還財產和過錯賠償?shù)拿袷仑熑?:合同解除是否必然使合同恢復到締結前狀態(tài),確定合同解除有無溯及力,――(包括可得利益賠償)請求權.:賠償損失是合同解除后的一項法律后果,損害賠償與合同解除一般是相互排斥的,選擇了其中之一就足以使合同當事人的權利得到充分的保護,雙方協(xié)商一致,免除一方當事人的損害賠償責任的?；诜傻闹苯右?guī)定,如以法律規(guī)定的方式廢除勞動人民所欠地主的債務.4. 合同權利義務終止的效力:合同權利義務終止的效力:使合同關系不復存在。②數(shù)宗債務的種類相同。③必須是自動債權已屆清償期。拒絕行為違法。④違約金。喪失商業(yè)信譽。②各種補救措施。②侵害的是期待債權而不是現(xiàn)實的債權。②確保債權的效力.:當事人主張抵銷的,.:①必須是雙方當事人互負債務,互享債權。③債權人沒有拒絕代為清償?shù)奶貏e理由,債務人也無提出異議的正當理由。已經履行的,根據(jù)履行情況和合同性質,并有權要求賠償損失.第十章 合同權利義務的終止:即合同的終止,又稱合同的消滅,是指合同關系在客觀上不復存在,合同權利和合同義務歸于消滅.:,但亦應依據(jù)誠實信用原則的要求,承擔某些必要的附隨義務,.:合同權利義務終止的原因大致有三類:基于當事人的意思,如免除及協(xié)議解除。,買賣合同的解除權,即如果賣方未如期交貨,當賣方未如期供貨時,買方有權解除合同.:合同解除后,尚未履行的,終止履行。有時為解除的一種類型。④須經對方當事人同意.:是指公司合并所產生的法律上的后果.《民法通則》第 44條及《合同法》第90條均專門規(guī)定,當事人訂立合同后合并的,.企業(yè)的合并屬于企業(yè)的變更,原企業(yè)債權債務的移無須征得對方當事人的同意,僅依合并后企業(yè)的通知或公告,即對債權人發(fā)生法律效力.第九章 合同解除,當事人雙方通過協(xié)議或者一方行使約定或法定解除權的方式,使當事人設定權利義務關系終止的行為. :一方行使法定解除權而解除合同稱為單方解除.:是指合同成立后,在未履行和未完全履行之前,通過雙方協(xié)商解除合同,而不是在合同訂立時約定解除,又稱事后協(xié)商解除.:又稱單方解除,是指在符合法定條件時,當事人一方有權通知另一方解除合同.:是指由于合同雙方當事人的約定而發(fā)生的解除權,即當事人約定在一定情況下可以解除合同的權利.:(一)合同解除與附解除條件 ,:(1)解除條件原則上可以附加于一切民事法律行為及意思表示,并不限于合同。③須有以債務承擔為內容的合同。履行地點的改變。如果對撤銷問題,雙方發(fā)生爭議,則必須提起訴訟或仲裁,要求人民法院或仲裁機構予以裁決.(3)撤銷權人有權提出變更合同,當事人提出變更的,人民法院或仲裁機構不得撤銷. (4),或者具有撤銷權的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權的,則撤銷權消滅.::(。 ,.行使代位權的效力有如下幾個方面:其一,債權人行使代位權以后,債務人對其權利不得處分,債權人向次債務人提起的代位權訴訟經人民法院審理后認定代位權成立的,由次債務人直接向該債權人履行清償義務,。(四), ,致使履行債務發(fā)生困難的,債務人可以中止履行或者將標的物提存.)②部份履行:(第七十二條 債權人可以拒絕債務人部分履行債務,但部分履行不損害債權人利益的除外.)③提前履行:是指在合同約定的履行期限屆滿之前履行合同義務的情況.(第七十一條 債權人可以拒絕債務人提前履行債務,但提前履行不損害債權人利益的除外.):,如果出現(xiàn)某種不可歸責于當事人原因的客觀變化,若仍然履行合同會給一方當事人造成顯失公平的結果,法律允許當事人變更或解除合同而免除違約責任的承擔.(實際上是誠實信用原則在合同履行中的具體運用):是指雙務合同的當事人沒有先后履行順序的,一方在對方未為對待給付以前,可拒絕履行自己的債務的權利(《合同法》第66條).:先履行抗辯權是指當事人互負債務,有先后履行順序的,先履行一方當事人未履行合同義務時,