托管經(jīng)營的法理研(存儲版)
【正文】 旦債務(wù)清算完畢，這種委托代理關(guān)系就宣告完畢。根據(jù)破產(chǎn)法的規(guī)定，破產(chǎn)托管人是破產(chǎn)案件審理中非常重要的參與者，擁有巨大的權(quán)利，并擔(dān)負著重要的使命。聯(lián)邦法授權(quán)銀行主管機關(guān)根據(jù)銀行資不抵債的嚴重程度決定是否對之作關(guān)閉處理。這里清算組的職責(zé)與國外破產(chǎn)法中的托管人的職責(zé)相似?！ 膰馄飘a(chǎn)法與我國破產(chǎn)法的規(guī)定來看，國外破產(chǎn)法中的托管人的職責(zé)只相當(dāng)于我國破產(chǎn)法中的清算組和接管人的職責(zé)?！ ⊥泄茉趯嵸|(zhì)上可解釋一種管理體制，在這點上更類似于定型化合同，托管本質(zhì)上包含了兩部分合同： 其一，體現(xiàn)為依照委托人意思自由地對受益人利益的規(guī)定，該合同表現(xiàn)為信托法本身推定受益人有接受該利益的涵義，因此除非受益人拒絕或該利益的合同違法，該合同即可有效地存在，其為托管的基礎(chǔ)合同，其有效性從根本上決定了托管的有效性。根據(jù)《信托法》，信托合同簽訂時，信托成立?！ ⊥泄芎贤侵Z成合同還是實踐合同，表面上涉及的是托管合同的生效時間問題，實質(zhì)上關(guān)系著托管關(guān)系人的利益。有人擔(dān)心如果把托管合同認定為實踐合同，這樣對受托人是會造成不公平。在托管關(guān)系中，托管財產(chǎn)的轉(zhuǎn)移是托管關(guān)系成立的條件。被信任人把這些財產(chǎn)和權(quán)利與他本人的總財產(chǎn)分別開立，按照合同的規(guī)定為特定的目的或一個或幾個受益人的利益行事。它由委托人與受托人簽訂，以設(shè)立托管關(guān)系為內(nèi)容。 就典型的三方當(dāng)事人的托管而言，實質(zhì)上相當(dāng)于第三人受益合同，因此在既有法律體系下運用第三人受益合同的價值判斷能夠最佳地解釋托管當(dāng)事人間的權(quán)利、義務(wù)。臨時接管人的報酬數(shù)額由人民法院決定。清算組負責(zé)破產(chǎn)財產(chǎn)的保管、清理、估價、處理和分配。作為虛擬的無擔(dān)保債權(quán)人，托管人可以利用有關(guān)州的欺詐轉(zhuǎn)讓法和大宗轉(zhuǎn)讓法來撤銷根據(jù)這兩種法律可以撤銷的任何轉(zhuǎn)讓。清算過程中的第一步，是由破產(chǎn)托管人代替?zhèn)鶆?wù)人控制債務(wù)人的全部財產(chǎn)，并在清算的全過程中代表全體債權(quán)人。但是國外破產(chǎn)法中的托管相對于我國企業(yè)托管來說其內(nèi)涵還存在較大的差別。一旦發(fā)生這種情況，由代理人與第三人負連帶責(zé)任。因此，為了適應(yīng)我國未來托管經(jīng)營發(fā)展的需要，對托管行為的規(guī)范，要么專門立法、要么是在《信托法》中專門規(guī)定。受托人應(yīng)當(dāng)設(shè)置帳簿，記明托管事務(wù)的處理情況，保存一切交易的完整記錄。在受托人違反托管目的處分托管財產(chǎn)或者因違背管理職責(zé)、處理托管事務(wù)不當(dāng)致使托管財產(chǎn)受到損失的，委托人有權(quán)申請人民法院撤銷該處分行為，并有權(quán)要求受托人恢復(fù)托管財產(chǎn)的原狀或者予以賠償。受益人在接受信托利益之后，即享有為保障其利益得以實現(xiàn)的必要的權(quán)利，但只要受托方正確地管理信托，受益人并不享有對受托人管理信托更為積極的權(quán)利，其權(quán)利的性質(zhì)為消極性質(zhì)的防范受托人違反信托及保障性質(zhì)的權(quán)利。信托合同既受《信托法》的調(diào)整，又要遵循《合同法》。我國信托法采納了這一思路?！ 。ǘ┬磐蟹ɡ怼 ⌒磐袕木唧w內(nèi)容和當(dāng)事人的直接關(guān)系上看，是一種特殊的財產(chǎn)管理制度。這種區(qū)別主要表現(xiàn)在以下幾個方面：受托對象不同。其次，托管關(guān)系與信托關(guān)系基本相同。典型的債權(quán)托管如我國為了處理國有商業(yè)銀行的不良債權(quán)所成立的資產(chǎn)管理公司對商業(yè)銀行不良債權(quán)的托管；企業(yè)托管是指主要以企業(yè)產(chǎn)權(quán)及其經(jīng)營權(quán)為對象的托管，以有效實現(xiàn)資產(chǎn)的增值保值，對陷入經(jīng)營困境或發(fā)生產(chǎn)權(quán)關(guān)系重大變動的企業(yè)委托專門的托管機構(gòu)經(jīng)營管理。由于目前我國企業(yè)托管沒有現(xiàn)成的法律可循，而我國企業(yè)托管與西方各種托管方式的差別，使我們無法從西方有關(guān)法律推斷我國托管的法理。從法律上看，托管是信托范疇的延伸和發(fā)展，前者由信而托，后者由托而管。而企業(yè)托管的目標是改善企業(yè)的經(jīng)營管理，提高企業(yè)的盈利能力。最后托管的特征和遵循的原則與信托基本相同。信托的受托人一般是指信托公司或信托銀行等具有信托業(yè)務(wù)資格的信托機構(gòu)；而托管的受托人一般是專業(yè)托管公司或具有托管能力的大型企業(yè)或企業(yè)集團；受托方式不同。我國在2001年4月28日，第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十一次會議通過了《中華人民共和國信托法
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