【正文】 應(yīng)認(rèn)定為犯罪。 一、（本題 20 分） 簡(jiǎn)答我國(guó)社會(huì)主義法治理念的主要內(nèi)容，并闡釋社會(huì)主義法治的核心內(nèi)容的基本內(nèi)涵。③嚴(yán)格依法辦事，這是依法治國(guó)的基本要求。高某威脅李某說： 趙某已被我們扣押，不把錢給我，我們就把趙某給殺了 。因?yàn)楦鶕?jù)部分犯罪共同說，陳某的搶劫罪與高某的非法拘禁罪之間成立共同犯罪。一審程序中，在公訴人對(duì)被告人甲、乙同時(shí)進(jìn)行訊問后，經(jīng)審判長(zhǎng)許可丙的父親丁以附帶民事訴訟原告的身份，就犯罪及財(cái)產(chǎn)損失事實(shí)向甲、乙發(fā)問。附帶民事訴訟原告不能就有關(guān)犯罪事實(shí)向被告人發(fā)問。四、（本題 23 分）案情：2007 年 2 月 10 日，甲公司與乙公司簽訂一份購(gòu)買 1000 臺(tái) a 型微波爐的合同，約定由乙公司 3月 10 日前辦理托運(yùn)手續(xù)，貨到付款。因?yàn)楹贤s定貨到付款，而實(shí)際上貨未到，或甲公司享有先（后）履行抗辯權(quán)。5．無權(quán)拒絕付款和要求退貨。屆期，東風(fēng)公司未還款，白云公司請(qǐng)求乙履 行協(xié)議，乙以此事尚未與股東甲商量為由搪塞，白云公司遂擬通過訴訟來解決問題。 問題：1．白云公司如想通過訴訟解決與東風(fēng)公司之間的糾紛，應(yīng)如何提出訴訟請(qǐng)求？2．白云公司如想實(shí)現(xiàn)股權(quán)質(zhì)權(quán)，需要證明哪些事實(shí)？3．針對(duì)乙將新雨公司的房屋低價(jià)出租給東風(fēng)公司的行為，甲可以采取什么法律措施？4．乙以新雨公司的名義單方向某銀行出具的保函的性質(zhì)和效力如何？為什么？5．針對(duì)乙不同意解散公司和甲退出公司又找不到受讓人的情況，甲可采取什么法律對(duì)策？ 參考答案：（ 1）請(qǐng)求東風(fēng)公司清償貨款本金與利息；（2）請(qǐng)求東風(fēng)公司承擔(dān)違約責(zé)任；（3）請(qǐng)求行使股權(quán)質(zhì)權(quán)（或權(quán)利質(zhì)權(quán)）。劉某多次找到該橋所有人南河公司索賠，無果。雙方最終未能達(dá)成調(diào)解協(xié)議。2．小劉的上訴是否成立？為什么？3．請(qǐng)?jiān)u價(jià)二審法院的判決，并說明理由。 甲題：素材一：中國(guó)古籍《幼學(xué)瓊林》載：世人惟不平則鳴，圣人以無訟為貴。（二）確立選擇適用法律的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)，是實(shí)現(xiàn)社會(huì)效果的途徑。 參考答案：信賴保護(hù)原則 信賴保護(hù)原則是二戰(zhàn)后在許多國(guó)家的行政法制實(shí)踐中得到廣泛的認(rèn)可和運(yùn)用的，它的興起是行政倫理及責(zé)任政府理念的內(nèi)在要求。這時(shí)如果撤銷該行政許可行為對(duì)被許可人非常不公平。王某請(qǐng)張某負(fù)責(zé)跟車經(jīng)營(yíng)，并商定張某按年終純收人的5%提成，經(jīng)營(yíng)中發(fā)生的一切風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任由王某承擔(dān)。在本案中，王某請(qǐng)張某負(fù)責(zé)跟車經(jīng)營(yíng)，并商定張某按年終純收入的5%提成，經(jīng)營(yíng)中發(fā)生的一切風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任由王某承擔(dān)。再根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第54條第2款的規(guī)定，共同共有人以其共有財(cái)產(chǎn)設(shè)定抵押，未經(jīng)其他共有人的同意，抵押無效。又根據(jù)上述擔(dān)保法的規(guī)定，丁廠拒絕交車的行為是合法的，因?yàn)槠湎碛辛糁脵?quán)?！究键c(diǎn)】承運(yùn)人責(zé)任【詳解】運(yùn)輸合同是承運(yùn)人將旅客或者貨物從起運(yùn)地點(diǎn)運(yùn)輸?shù)郊s定地點(diǎn),旅客、托運(yùn)人或者收貨人支付票款或者運(yùn)輸費(fèi)用的合同。 【考點(diǎn)】財(cái)產(chǎn)保全 【詳解】《民事訴訟法》第93條明確規(guī)定，利害關(guān)系人因情況緊急，不立即申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全將會(huì)使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，可以在起訴前向人民法院申請(qǐng)采取財(cái)產(chǎn)保全措施。 (三)造成公共財(cái)產(chǎn)或者他人財(cái)產(chǎn)直接損失。丁公司成立后占有使用A樓房。陳某要求丁公司提供擔(dān)保，丁公司在匯票上簽注:.“同意擔(dān)保，但A樓房應(yīng)過戶到本公司。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶。(五)有公司住所。該擔(dān)保事項(xiàng)應(yīng)由無關(guān)聯(lián)關(guān)系的股東表決決定。4.【答案】陳某的申報(bào)構(gòu)成破產(chǎn)債權(quán)。陳某要求丁公司提供擔(dān)保，丁公司在匯票上簽注:“同意擔(dān)保，但A樓房應(yīng)過戶到本公司。丁公司與B銀行簽訂的擔(dān)保合同有效，故B銀行破產(chǎn)債權(quán)成立。保證擔(dān)保不是擔(dān)保物權(quán)，因此B銀行無優(yōu)先受償權(quán)。 【考點(diǎn)】虛假出資責(zé)任。據(jù)此，該會(huì)計(jì)師事務(wù)所應(yīng)在其虛假驗(yàn)資的范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。同時(shí)認(rèn)為，雜志社編輯與作家老方和林甲雖不認(rèn)識(shí)，難以核實(shí)有關(guān)事實(shí)，但也不能免除侵權(quán)責(zé)任，故認(rèn)定老方和雜志社構(gòu)成侵權(quán)，判決賠償經(jīng)濟(jì)損失3萬元，并在《山南海北》上刊登小說情節(jié)失實(shí)的聲明以消除影響。一審過程中，被告提出了當(dāng)?shù)劓?zhèn)黨委處理林甲相關(guān)問題的決定(檔案材料)作為證據(jù)，證明小說的描述有事實(shí)根據(jù)。公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。甲公司虛假出資，丙公司非法抽逃資金，應(yīng)對(duì)債權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任。別除權(quán)是擔(dān)保物權(quán)在破產(chǎn)程序中的轉(zhuǎn)化形式。這200萬元作為股東的出資，不能申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)。 我國(guó)《票據(jù)法》第48條規(guī)定，保證不得附有條件。根據(jù)上述規(guī)定，丁公司為本公司的股東甲公司提供擔(dān)保，須經(jīng)股東會(huì)決議，并且甲公司不得參與該事項(xiàng)的表決，該表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。所以，丙公司的做法是不合法的。(三)股東共同制定會(huì)司章程。甲公司以未取得所有權(quán)之樓房出資僅導(dǎo)致甲公司承擔(dān)出資不實(shí)的法律責(zé)任，不影響公司設(shè)立的效力。丙公司退出后，甲公司要求丁公司為其貸款提供擔(dān)保，在丙公司代表未到會(huì)、賈某反對(duì)的情況下，丁公司股東會(huì)通過了該擔(dān)保議案。 其后，甲公司以A樓房作價(jià)1000萬元、丙公司以現(xiàn)金l000萬元出資共同設(shè)立丁有限公司。 【考點(diǎn)】交通肇事罪 【詳解】《最高人民法院關(guān)于審理交通肇事刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第2條第l款規(guī)定:“交通肇事具有下列情形之一的，處三年以下有期徒刑或者拘役: (一)死亡一人或者重傷三人以上，負(fù)事故全部或者主要責(zé)任的。因此，受害方也可對(duì)王某提起侵權(quán)之訴。丁廠有權(quán)在王某支付修理費(fèi)以前行使同時(shí)履行抗辯權(quán)而拒絕交車。其根據(jù)在于我國(guó)《合同法》第251條明確規(guī)定，承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報(bào)酬的合同。在本案中，“王某未經(jīng)其妻同意，以自家住房(婚后購(gòu)買，房產(chǎn)證登記所有人為王某)向乙銀行抵押借款30萬元，并辦理了抵押登記。(學(xué) 法 網(wǎng) 網(wǎng)上收集整理)xuefa 問題: ?為什么??為什么? ?為什么??為什么？?為什么??為什么?一、1. 　【答案】不成立合伙關(guān)系，因王某聘請(qǐng)張某屬于雇傭關(guān)系，張某既未出資，也不承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，不符合合伙關(guān)系的特征。王某未經(jīng)其妻同意，以自家住房(婚后購(gòu)買，房產(chǎn)證登記所有人為王某)向乙銀行抵押借款30萬元，并辦理了抵押登記。比如被許可人相信該行政行為存在，而且被許可人的信賴?yán)嬷档帽Ｗo(hù)。請(qǐng)就上述情況，根據(jù)行政法有關(guān)原則，談?wù)勀愕目捶敖ㄗh。答題要求：1．觀點(diǎn)明確，論證充分，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，文字通順；2．不少于 500 字。七、（本題 25 分） 提示：本題為選作題，分甲、乙兩題。5 萬元。經(jīng)雙方同意，法庭主持該案調(diào)解。六、（本題 20 分）案情：2006 年 5 月 24 日，受雇于劉某(車主)的張某駕車運(yùn)貨，途經(jīng)一木橋時(shí)，橋斷裂，連車帶人掉 入河中。甲向乙提出解散公司，但乙不同意。乙同時(shí)為其個(gè)人投資的東風(fēng)有限責(zé)任公司（下稱東風(fēng)公司）的總經(jīng) 理，該公司欠白云公司貨款50 萬元未還。4．乙公司有權(quán)請(qǐng)求丙公司返還。 顧客張三從丙公司處購(gòu)買了一臺(tái) b 型微波爐，在正常使用過程中微波爐發(fā)生爆炸，致張三右臂受傷，花去醫(yī)藥費(fèi) 1200 元。審理部分被告人上訴的案件，應(yīng)當(dāng)對(duì)全案進(jìn)行審查，包括甲、乙罪刑及附帶民事訴訟部分的審查。問題： 請(qǐng)指出以上案例中在程序方面的不當(dāng)之處，并簡(jiǎn)要分析原因。 本問題在沖刺班講課過程中多次強(qiáng)調(diào)，錯(cuò)了不應(yīng)該。構(gòu)成非法拘禁罪，因?yàn)楦吣巢o綁架的故意，而以為是索要債務(wù)。陳某指派高某到公園取錢。②樹立和維護(hù)法律權(quán)威，這是實(shí)施依法治國(guó)方略的迫切需要。2007年司法考試試卷四真題解析提示：本試卷為分析、論述題?！逼鋬?nèi)涵豐富，包括要求罪和刑都要有法律明文規(guī)定，禁止溯及既往，禁止有罪類推，禁止處罰不當(dāng)罰的行為等含義?！　‘?dāng)然，法律對(duì)于自由的限制，應(yīng)以憲法為依據(jù)，以正當(dāng)程序和人權(quán)保障為原則?！　∑?、參考范文1：　　為了自由，我們應(yīng)作法律的奴仆　　近代以來，法律的最高目標(biāo)在于保護(hù)個(gè)人自由，這已經(jīng)成為法律界的共識(shí)。　　六、參考答案：　　?！　∥?、參考答案：　??；向公司勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解委員會(huì)申請(qǐng)調(diào)解；向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁；向法院起訴。　　。（3）經(jīng)調(diào)解無法達(dá)成協(xié)議或者調(diào)解書簽收前當(dāng)事人反悔的，附帶民事訴訟應(yīng)當(dāng)同刑事訴訟一并判決。　　，屬于提供虛假證明文件罪與貪污共犯的想象競(jìng)合?！　∵@種作用的實(shí)現(xiàn)，離不開社會(huì)主義法治理念的五個(gè)方面，即依法治國(guó)、執(zhí)政為民、公平正義、服務(wù)大局和黨的領(lǐng)導(dǎo)?！　∮嘘P(guān)人體生理、醫(yī)學(xué)知識(shí)的科學(xué)著作不是淫穢物品。對(duì)于本案，Z省L縣檢察院以傳播淫穢物品牟利罪起訴，L縣法院以傳播淫穢物品牟利罪判處方某有期徒刑6個(gè)月，緩刑1年，并處罰金5000元。王某等205戶被拆遷戶不服市政府不予受理復(fù)議申請(qǐng)的決定，向法院提起訴訟。二審開庭審理時(shí)，由于一名合議庭成員突發(fā)急病住院，法院安排法官周某臨時(shí)代替其參加庭審。因與公司協(xié)商無果，肖某最終于2007年11月27日向甲公司所在地的某省A市B區(qū)法院起訴，要求甲公司繼續(xù)履行勞動(dòng)合同并安排其工作、支付其住院期間的醫(yī)療費(fèi)、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、住院期間公司減發(fā)的工資、。汪某不知該房已經(jīng)賣給丁某的事實(shí)。第二審法院在審理中發(fā)現(xiàn)本案民事部分有錯(cuò)誤，二審法院對(duì)民事部分應(yīng)如何處理？　　，本案的刑事部分既沒有上訴也沒有抗訴，王某對(duì)本案附帶民事部分提起了上訴，在刑事部分已經(jīng)發(fā)生法律效力的情況下，二審法院在審理中發(fā)現(xiàn)本案的刑事部分有錯(cuò)誤，二審法院應(yīng)如何處理？　　，王某對(duì)附帶民事部分判決上訴中增加了獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求，張某在二審中也對(duì)民事部分提出了反訴，二審法院應(yīng)當(dāng)如何處理？　　，法院審查王某提起的附帶民事訴訟請(qǐng)求后，認(rèn)為不符合提起附帶民事訴訟的條件，法院應(yīng)當(dāng)如何處理？　　，根據(jù)我國(guó)《刑事訴訟法》及司法解釋相關(guān)規(guī)定，對(duì)一審過程中附帶民事訴訟的調(diào)解，法院應(yīng)當(dāng)如何處理？　　四、（本題23分）　　案情：A房地產(chǎn)公司（下稱A公司）與B建筑公司（下稱B公司）達(dá)成一項(xiàng)協(xié)議，由B公司為A公司承建一棟商品房。在評(píng)估時(shí)，徐某與顧某明知在公司的應(yīng)付款賬戶中有100萬元系上一年度為少交利潤(rùn)而虛設(shè)的，經(jīng)徐某與顧某以及公司其他領(lǐng)導(dǎo)班子成員商量，決定予以隱瞞，轉(zhuǎn)入改制后的公司，按照股份分配給個(gè)人?！　　斗ㄖ迫?qǐng)?bào)》2008年2月1日?qǐng)?bào)道：2007年歲末，中共中央總書記胡錦濤在同全國(guó)政法工作會(huì)議代表、全國(guó)大法官、大檢察官座談時(shí)指出，要始終堅(jiān)持黨的事業(yè)至上、人民利益至上、憲法法律至上?！　栴}：　　根據(jù)上述材料，請(qǐng)從合法性與合理性的角度就銀行權(quán)益保護(hù)與限制、持卡人權(quán)利與法律責(zé)任、銀行和持卡人的利益平衡與社會(huì)發(fā)展、資本市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)的法律防范對(duì)策，或者其他任一方面闡述你的觀點(diǎn)。潘曉消費(fèi)觀念前衛(wèi)，每月刷卡透支3，000多元，累計(jì)拖欠甲商業(yè)銀行借款近60，000元。因?yàn)楦吣尘哂屑庸?、收?gòu)、銷售松香的主體資格，也向甲縣工商局繳納了松香運(yùn)銷管理費(fèi)，因此對(duì)該批松香享有合法所有權(quán)，不能將該批松香認(rèn)定為非法財(cái)物予以沒收?！　∮嘘P(guān)規(guī)定：　　《森林法》及行政法規(guī)《森林法實(shí)施條例》涉及運(yùn)輸證的規(guī)定如下：除國(guó)家統(tǒng)一調(diào)撥的木材外，從林區(qū)運(yùn)出木材，必須持有運(yùn)輸證，否則由林業(yè)部門給予沒收、罰款等處罰。　　5．如法院通知仲裁庭重新仲裁，且仲裁庭重新仲裁的，法院應(yīng)裁定中止撤銷程序；仲裁庭拒絕仲裁的或仲裁庭未在指定的期間內(nèi)開始仲裁的，法院應(yīng)當(dāng)裁定恢復(fù)撤銷程序。理由有二：一是即使仲裁協(xié)議無效，當(dāng)事人也只能在第一次開庭前提出，在此之后提出不影響仲裁庭的審理；二是仲裁員回避后的程序進(jìn)行問題由仲裁庭決定?！　栴}：　　、何某發(fā)生糾紛后依法應(yīng)當(dāng)通過什么方式解決糾紛？理由是什么？　　，何某提出的仲裁協(xié)議效力的異議，分別應(yīng)由誰審查并作出決定或裁定？　?。ㄎ┰诒景笇徖碇械淖龇?？理由是什么？　??？何某可以向哪個(gè)法院申請(qǐng)撤銷仲裁裁決？對(duì)于劉某、何某的申請(qǐng)，法院在程序上如何操作？理由是什么？　　，應(yīng)當(dāng)如何處理？理由是什么？　　，劉某、何某可以通過什么方式解決他們的糾紛？理由是什么？　　參考答案：　　1．根據(jù)本案情況，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)通過訴訟解決糾紛，因?yàn)殡p方的仲裁協(xié)議無效。劉某向M仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，請(qǐng)求何某履行交房義務(wù)，M仲裁委員會(huì)受理了此案?！　?．丙有權(quán)對(duì)乙主張自己基于原租賃合同對(duì)該別墅的承租使用權(quán)。但裝修期間不在延長(zhǎng)租期的范圍?！　栴}：　　？理由是什么？如乙欲解除與甲的租賃合同，應(yīng)如何行使權(quán)利？　??？理由是什么？　?。科鋬?nèi)容和適用規(guī)則如何？摔傷工人的醫(yī)藥費(fèi)用、損失應(yīng)如何處理？理由是什么？　?。坷碛墒鞘裁?？　??？理由是什么？　??？理由是什么？　　？理由是什么？　　參考答案：　　1．為不定期租賃。丁公司派工人更換了漏水的舊瓦片，同時(shí)按照甲的意思對(duì)別墅進(jìn)行了較大裝修?！　?．高級(jí)法院應(yīng)按死刑復(fù)核程序處理對(duì)楊某、董某的一審判決。中級(jí)法院一審以故意殺人罪判處楊某死刑，立即執(zhí)行，判處董某死刑緩期二年執(zhí)行，判處樊某有期徒刑十五年?！　《?、關(guān)于乙的行為定性 　　乙事先的提議甲并未接受，當(dāng)時(shí)沒有達(dá)成合意，二人沒有共同犯罪故意。半年后，得知甲行蹤的乙告知甲，公安機(jī)關(guān)正在對(duì)甲進(jìn)行網(wǎng)上通緝，甲于是到派出所交代了自己的罪行。丙驚醒大聲斥責(zé)甲，說道：“快住手，不然我報(bào)警了！”甲惱怒之下將丙打死，藏尸地窖?！　《ⅲū绢}22分）　　案情：甲和乙均缺錢?！　∫弧ⅲū绢}20分）　　材料：1840年鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)前，以自然經(jīng)濟(jì)為基礎(chǔ)的中國(guó)農(nóng)業(yè)社會(huì)是封閉保守的?！　⌒轮袊?guó)成立后60年來，伴隨著社會(huì)主義革命和建設(shè)的偉大進(jìn)程，中國(guó)法的現(xiàn)代化以社會(huì)主義的民主法制為建設(shè)目標(biāo)，歷經(jīng)曲折考驗(yàn)，取得巨大成就。某晚，甲、乙一起開車前往丙家。甲將丙的儲(chǔ)蓄卡和身份證交乙保管，聲稱系從丙處所借。根據(jù)《刑法》第二百六十三條的規(guī)定，甲的行為屬于搶劫致人死亡，成立搶劫罪的結(jié)果加重犯，應(yīng)適用升格的法定刑。在甲實(shí)施搶劫行為之時(shí)，乙已經(jīng)離開現(xiàn)場(chǎng)，與甲之間沒有共犯關(guān)系，乙沒有幫助故意，也缺乏幫助行為，不成立幫助犯?！　。?）對(duì)董某來說，中級(jí)法院在上訴、抗訴期滿后應(yīng)當(dāng)報(bào)請(qǐng)高級(jí)法院核準(zhǔn)。　　【主要參考法律規(guī)定】《刑事訴訟法》第一百八十六條、第二百零八條、第二百一十一條，《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈