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北京大學(xué)20xx第二學(xué)期法律導(dǎo)論復(fù)習(xí)提綱(存儲(chǔ)版)

2025-02-17 06:25上一頁面

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【正文】 途徑,如立法機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)、皇帝、國家與國家之間締結(jié)的協(xié)定。法的效力即是法在何種時(shí)空下對何種主體、事項(xiàng)有效。在不同歷史條件之下,不同國情之下,這些原則往往有很大差異,就當(dāng)今中國來講,法的適用原則,從實(shí)際情況來看,也是復(fù)雜的,但是一般而言,更強(qiáng)調(diào)這樣幾項(xiàng)原則:(一) 司法獨(dú)立這個(gè)說法是一個(gè)外來品,在中國傳統(tǒng)社會(huì)司法是不獨(dú)立的,無論是中央還是地方,都是不獨(dú)立的,在中央是有皇帝委派大臣,或者是中央有關(guān)部門來解決司法問題,地方是由地方行政長官在一面行政的情況下,另一方面又主管司法。在中國,辦案過程中影響辦案過程的因素太多了,中國從來就沒有比較像樣的司法獨(dú)立,不光是地方權(quán)力,中央權(quán)力,部門權(quán)力對司法以直接影響,各種其他因素也在影響著司法,甚至是媒體也在影響。我的意思是說,如果你說你的憲政就是按憲法來解決問題的話,中國憲法一直這么做,中國憲法里寫。法律是把生活中的情況有選擇地固化,法律上不平等就是一個(gè)正常的情況,但是法律一旦搞出來以后,放在大家面前,大家都要尊守,這就是法律面前人人平等,我們的法律適用所講的平等,就是法律面前人人平等。這個(gè)原則也是在長期實(shí)踐過程中逐漸形成發(fā)展并且固化下來的,以往雖然也提,但是同時(shí)還有另外一個(gè)說法。還有一種情況需要解釋,那就是這個(gè)法律本身當(dāng)時(shí)沒有搞好,有毛病。這是立法法所確定的法律解釋的體制,這個(gè)體制最大的問題就在于,按這個(gè)體制,司法機(jī)關(guān)也就是最高法院或檢察院無權(quán)解釋法律了,但事實(shí)上,自從立法法出臺后,司法解釋比以往更珍貴了,以往解釋亂糟糟的。這樣一來,他們的解釋就成為沒有法律根據(jù)的解釋了,但是在中國,沒法律根據(jù)的情況蓬勃發(fā)展。這個(gè)屋子里出現(xiàn)過兇手,三個(gè)人進(jìn)去過,三個(gè)都有可能是兇手。21。假如要問同學(xué),學(xué)理解釋和有權(quán)解釋是一對范疇嗎?當(dāng)然不是,我們同學(xué)比許多法學(xué)家都聰明,有權(quán)解釋正式解釋都有可能是學(xué)理解釋,這種分法是很傻的,應(yīng)該為成正式非正式,有權(quán)解釋和不具法律效力的解釋就可以了。立法法中只寫人大常委會(huì)有權(quán)解釋法律。第三, 法律解釋的文本,由全國人大常委會(huì)法制工作機(jī)構(gòu)擬定。紙上規(guī)定的籠統(tǒng),生活中的案件具體復(fù)雜,需要法律解釋。以事實(shí)為根據(jù),以法律為準(zhǔn)繩原則,外國人在談到中國司法問題的時(shí)候,中國司法狀況的時(shí)候,最欣賞這一點(diǎn)。因?yàn)檫@個(gè)社會(huì)上各種人本來就是有各種差別,這個(gè)差別就是生活中的真實(shí)狀況。憲法這個(gè)詞是什么意思,最不清楚的人就是講憲政的人。一般而言,人們講的司法獨(dú)立就是辦案具體過程中,司法是獨(dú)立的。當(dāng)我們關(guān)注到法在什么時(shí)間有效的問題,必須論及生效之后的事項(xiàng),法不溯及既往。第四講第一,法的動(dòng)因性淵源,即法律制度基于生活需要、重大現(xiàn)象的發(fā)生、歷史時(shí)間的出現(xiàn)而產(chǎn)生。(六)刑法刑法是專門解決犯罪與如何處理犯罪問題的法律規(guī)范的統(tǒng)稱,其根基最深厚、歷史更悠遠(yuǎn),統(tǒng)治者更重視的法律群體,解決社會(huì)生活中最基本社會(huì)秩序的法。民商法,在今天的世界上大多數(shù)國家,都是以集中的法律甚至是法典形式表現(xiàn)出來的。行政法和行政法規(guī),行政規(guī)章等等是兩碼事。依哪一個(gè)法辦更有利,就聽哪個(gè)法。國務(wù)院規(guī)章與地方性法規(guī)發(fā)生沖突時(shí)如何處理?就是規(guī)章與地方性法規(guī)的關(guān)系。注意:有行政職權(quán)就有權(quán)制定規(guī)章,并非只能是行政部門有權(quán)制定。民族自治權(quán)限由民族區(qū)域自治法確定,在該法確定的權(quán)限范圍內(nèi)解決所有期望解決的問題,范圍比較大,比如可以搞自己的武裝力量,財(cái)政預(yù)算,還可以有語言文字的權(quán)力。分別解決各種具體問題的自治法規(guī)。行政法規(guī)作為一種法的形式,在中國的產(chǎn)生是在1982年憲法產(chǎn)生以后才產(chǎn)生的一種法的形式。行政法規(guī)在今天中國法的形式體系中擔(dān)當(dāng)非常重要的角色。立法法第8條有明文規(guī)定: 第八條 下列事項(xiàng)只能制定法律: ?。ㄒ唬﹪抑鳈?quán)的事項(xiàng); ?。ǘ└骷壢嗣翊泶髸?huì)、人民政府、人民法院和人民檢察院的產(chǎn)生、組織和職權(quán); ?。ㄈ┟褡鍏^(qū)域自治制度、特別行政區(qū)制度、基層群眾自治制度; ?。ㄋ模┓缸锖托塘P; ?。ㄎ澹裾螜?quán)利的剝奪、限制人身自由的強(qiáng)制措施和處罰;  (六)對非國有財(cái)產(chǎn)的征收; ?。ㄆ撸┟袷禄局贫?; ?。ò耍┗窘?jīng)濟(jì)制度以及財(cái)政、稅收、海關(guān)、金融和外貿(mào)的基本制度; ?。ň牛┰V訟和仲裁制度;(十)必須由全國人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定法律的其他事項(xiàng)。(2)憲法的結(jié)構(gòu)和內(nèi)容(二)法律一個(gè)意義上的法律就是所有總稱意義上的法律。(2)不僅很重要,而且是綜合性規(guī)定國家生活中的根本性、全局性問題。一個(gè)國家有哪些法的形式,由這個(gè)國家相關(guān)的國情所決定。當(dāng)一個(gè)國家指望政府作為法律執(zhí)法主體,拿著法律去管社會(huì)、管百姓時(shí),就失去了法的良好實(shí)行的根基。第三個(gè)標(biāo)準(zhǔn)是,可以看一看語言文字中,有沒有或者有多少不良習(xí)慣,比如括號。改革會(huì)議制度,一年一次太少;代表減員,比如可以減為六百;讓所有的人民代表全部成為專職的;實(shí)現(xiàn)人民代表大會(huì)由紙上的權(quán)力機(jī)關(guān)向事實(shí)上的權(quán)力機(jī)關(guān)轉(zhuǎn)變。一般人都認(rèn)為,法治以及與法治相聯(lián)系的法律是正義的體現(xiàn)、公正的象征、民主的保障、文明的推動(dòng)力量。二、法治政府的基本標(biāo)識(一) 法治是陽光的、明朗的治理方式,以一整套制度為依據(jù),解決國家生活的全部問題和社會(huì)生活的基本問題。(二)從中國國情出發(fā)中國人向來沒有過過法治的日子,在法治這個(gè)領(lǐng)域,中國人沒有實(shí)際生活經(jīng)驗(yàn),在法治問題上一定要中國視角,認(rèn)識法治,要同人治相比較。特別值得我們清單的是,同一個(gè)概念在不同的條件下,其含義的范圍會(huì)發(fā)生變化。(二)法律原則法律原則是法律文本的精神品格之所在,是這個(gè)法律制度、法律文本一以貫之的主線索。(3)確定性規(guī)則、準(zhǔn)用性規(guī)則、委托性規(guī)則確定性規(guī)則,就是清楚無誤地規(guī)定權(quán)利義務(wù)界限的規(guī)則,如“憲法規(guī)定中華人民共和國公民年滿18 周歲的公民有選舉權(quán)和被選舉權(quán)”,這就是確定性規(guī)則。并非所有的權(quán)利性規(guī)范都是任意性規(guī)范。行為模式和后果模式就是法律規(guī)范的完整模式。說法是統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn),是比較笨的;說法是社會(huì)性的體現(xiàn),就更笨了。比如毛澤東思想、鄧小平理論就是我們法官辦案的指導(dǎo)思想。法律中的權(quán)利義務(wù)一般是對稱的,或者說多說是對稱的。比如道德。比如學(xué)校規(guī)章也有強(qiáng)制力。法律的產(chǎn)生有多種形式,最基本的形式有兩種,制定和認(rèn)可。不同時(shí)期的法就是有許多差異。(三)本質(zhì)意義上的法和形式意義上的法的統(tǒng)一事物都有其根本屬性,這些屬性反應(yīng)了事物的本質(zhì),但是事物都有自己的表現(xiàn)形態(tài),也就是我們所說的形式,我們認(rèn)知法律要注意這兩種區(qū)別。二、期末復(fù)習(xí)提綱(一)復(fù)習(xí)材料經(jīng)典藍(lán)皮書:《法理學(xué)》,周旺生教授著法律導(dǎo)論課堂筆記(二)復(fù)習(xí)提綱目錄第一講如何認(rèn)知法律 2一、認(rèn)知法律的基本方法 2(一)真實(shí)的法和理想的法兩者間的統(tǒng)一 2(二)具體的法和抽象的法律的統(tǒng)一 2(三)本質(zhì)意義上的法和形式意義上的法的統(tǒng)一 2(四)關(guān)于法是什么,為什么古往今來爭論不斷? 3二、法律的基本特征(法的界說) 3(一)法律是調(diào)整主體行為的社會(huì)規(guī)范 3(二)法律由國家政權(quán)制定和認(rèn)可的,體現(xiàn)國家政權(quán)意志的社會(huì)規(guī)范 3(三)法是以國家強(qiáng)制力保證實(shí)行的社會(huì)規(guī)范 3(四)法律是以權(quán)利和義務(wù)為主要內(nèi)容的社會(huì)規(guī)范 4(五)法律是能夠作為司法機(jī)關(guān)辦案主要根據(jù)的社會(huì)規(guī)范 4三、法的本質(zhì) 5四、法律的基本要素 5(一)法律規(guī)范(規(guī)則) 5(二)法律原則 6(三)概念 6第二講中國法治問題 7一、法治問題的中國視角 7(一)從法治實(shí)際情況出發(fā) 7(二)從中國國情出發(fā) 7二、法治政府的基本標(biāo)識 7三、澄清中國人的法治理念誤區(qū) 8四、中國法律制度的規(guī)模 8五、中國法律制度的質(zhì)量狀況 8六、中國法律制度的實(shí)行狀況 9第三講中國法的形式、體系和淵源 10一、當(dāng)代中國法的形式 10二、當(dāng)代中國法的體系 14第一講如何認(rèn)知法律一、認(rèn)知法律的基本方法(一)真實(shí)的法和理想的法兩者間的統(tǒng)一我們認(rèn)為法是公正的,美好的,這些就是關(guān)于法的理想觀念的體現(xiàn),但是,古往今來有好多法律并不是公平的象征、正義的體現(xiàn),甚至是扼殺正義、泯滅公正的。答題紙右上角務(wù)必寫清自己在選課名單上的序號。法也有抽象的,比如我們的觀念中的法,書本中的法,再如我們《法律導(dǎo)論》課程名稱中的法律、“法律和道德有什么不同”、“法律面前人人平等”這些類似的說法中,法律指的是抽象的、整體意義上的法。其二,盡管
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