[法律資料]關(guān)于法定量刑情節(jié)適用的幾個(gè)實(shí)踐問(wèn)題(存儲(chǔ)版)
【正文】 以上有期徒刑”，情節(jié)較輕的，選擇“三年以上十年以下有期徒刑”。有必要強(qiáng)調(diào)指出，量刑情節(jié)是而且只能是量刑的一個(gè)重要內(nèi)容，但不是唯一的決定因素。首先，從寬情節(jié)往往是多功能情節(jié)。最后，綜合平衡，既要體現(xiàn)從重，又要體現(xiàn)從寬精神，才能正確量刑。賀勝 生 彭志強(qiáng) 。再次，綜合從重、從寬功能，確定罰。有人認(rèn)為，以可實(shí)行從重、從寬情節(jié)“抵銷法”，然后剩下從寬情節(jié)的，即予從寬處罰，反之，剩下從重情節(jié)的，從重處罰。依此，在按第二步驟考慮罪行較重應(yīng)當(dāng)從輕的情況下，由于從輕的法定刑有下限，該案宜擇用從輕處罰功能；在考慮罪行較輕應(yīng)減輕時(shí)，由于減輕是在法定最低刑以下量刑，“可以”情節(jié)如還有更輕的處罰功能，就可以就更輕的功能，即該案最終可以擇用免除處罰功能。同樣，多個(gè)減輕處罰情節(jié)，也不能降格為免除處罰?！皯?yīng)當(dāng)”、“可以”情節(jié)的區(qū)分，明確了不同量刑情節(jié)的法律效力或作用程度，體現(xiàn)了刑罰裁量原則性與靈活性的結(jié)合。刑法一些多功能情節(jié)的排列有不同順序，如刑法第 22 條規(guī)定，對(duì)于預(yù)備犯，可以比照既遂犯從輕、減輕或者免除處罰，第 23 條規(guī)定，對(duì)于中止犯，應(yīng)當(dāng)免除或者減輕處罰。 （三）選擇適用多功能情節(jié)。二 是刑期減輕。另外，有的量刑幅度雖可以劃“中間線”，但有的具體案件即使在中間線上量刑也是從輕，有的案件即使在中間線以下量刑也是從重。情節(jié)減輕犯則反之，為基本刑以下的法定“刑檔”。情節(jié)加重犯相應(yīng)的加重刑是基本刑以上的法定“刑檔”。但是，刑法的許多條款規(guī)定了兩個(gè)或幾個(gè)刑種的，如刑法第 279 條招搖撞騙罪的法定刑為“三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利”，在這種情況下，“中間線”是無(wú)法劃定的。如刑法第 285 條侵入計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪的法定刑為“三年以下有期徒刑或者拘役”，如果按罪應(yīng)處有期徒刑，適用減輕情節(jié)即可科處拘役。如屬“情節(jié)嚴(yán)重
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