工程施工掛靠經(jīng)營合同無效及法律后果(存儲(chǔ)版)
【正文】 某某其他訴訟請(qǐng)求。建筑公司收取鄭某某管理費(fèi)等費(fèi)用 30，違反法律規(guī)定，應(yīng)依法予以收繳。其中包含以下幾種主體： (1)根本沒有任何施工資質(zhì)的企業(yè) 。 二、建設(shè)工程施工掛靠經(jīng)營合同的法律效力 在上述案例中，鄭某某與建筑公司簽訂的《工程承包合同》名義上是一份內(nèi)部承包合同，但鄭某某并非建筑公司的員工， 雙方不存在勞動(dòng)關(guān)系，并且建筑公司除了提供相應(yīng)資質(zhì)與憑證并收取管理費(fèi)之外，對(duì)工程不進(jìn)行任何 監(jiān)督管理 ，實(shí)質(zhì)上是鄭某某借用建筑公司的資質(zhì)進(jìn)行施工。情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。 五、掛靠經(jīng)營合同的風(fēng) 險(xiǎn)與規(guī)避 在工程資源有限、建筑企業(yè)眾多、競爭激烈的建筑市場中，存在著 “ 有資質(zhì)，沒活干 ”與 “ 無資質(zhì)，有活干 ” 的矛盾，即具有相應(yīng)施工資質(zhì)的建筑公司憑一己之力承攬的工程數(shù)量有限，并且在通常情況下出借施工資質(zhì)可以毫無成本低地賺到管理費(fèi) 。 所以，對(duì)于被掛 靠人來講，如何防范掛靠經(jīng)營帶來的風(fēng)險(xiǎn)意義十分重大，既然掛靠經(jīng)營有其生存的土壤，那么完全封殺顯然不切實(shí)際，采取合理規(guī)避掛靠形式、將掛靠從法律層面轉(zhuǎn)化為 “ 內(nèi)部承包 ” 、將掛靠人納入管理范圍等措施，是廣大律師與建筑企業(yè)應(yīng)當(dāng)思考的問題。但是，事實(shí)上掛靠經(jīng)營存在著巨大風(fēng)險(xiǎn)，掛靠人承攬工程，不但要上交管理費(fèi)，在經(jīng)營管理中還要與被掛靠人協(xié)調(diào)好關(guān)系，不然被掛靠人可以通過不蓋章、不付款、不配合掛靠人向建設(shè)方主張權(quán)利等等手段鉗制掛靠人 。 因被掛靠人替掛靠人墊付材料款、機(jī)器設(shè)備或建材租賃費(fèi)、勞務(wù)費(fèi)等費(fèi)用后，向掛靠人 提起掛靠經(jīng)營合同追償權(quán)糾紛。 (2)對(duì)于被掛靠人而言，其收取的工程管理費(fèi)應(yīng)當(dāng)被收繳。 掛靠合同規(guī)定掛靠人自負(fù)盈虧，要向被掛靠人交納管理費(fèi) (從工程款中按比例收取 )。 一、建設(shè)工程施工掛靠經(jīng)營合同的概念與特征 掛靠是指為進(jìn)行工程建設(shè)，不具有相應(yīng)施工資質(zhì)的施工人 (即掛靠人 )借用有資質(zhì)建筑公司 (被掛靠人 )的資質(zhì)、公章、財(cái)務(wù)憑證等，向被掛靠人交納管理費(fèi)，承攬并進(jìn)行工程建設(shè)的行為。鑒于建筑公司與開發(fā)公司的工程承包合同已被生效判決認(rèn)定為無效合同，并根據(jù)處理無效合同的法律規(guī)定，經(jīng)鑒定已將鄭某某以建筑公司第二工程處名義承包施工的三亞珠江花園工程已完成工程量結(jié)算款 284， ，判令開發(fā)公司返還建筑公司，并賠償工程損失人民幣 156， 元。遂判決：一、建筑公司向鄭某某支付工程款 251， 。 (2)、判令建筑公司賠償其工程停工、停建造成現(xiàn)場材料等各項(xiàng)損失費(fèi)共 487， 110元及利息 。合計(jì)為 1， 164， 986元。工程處向建筑公司上繳管理費(fèi)按含稅工程總造價(jià)的 %預(yù)繳， 工程處上繳稅收由建筑公司統(tǒng)一辦理，從建設(shè)單位撥付的工程進(jìn)度款中扣繳。工程處業(yè)務(wù)上受建筑公司領(lǐng)導(dǎo)，經(jīng)濟(jì)上獨(dú)立核算、自負(fù)盈虧，另立銀行帳戶 。合同還約定建筑公
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