【正文】 后的抵押債權(quán)受償。 第 抵押物代位物 律師應(yīng)當(dāng)合理地提示委托人，并闡述抵押物代位物的法律意義。 第 交付的方式及效力 出質(zhì)人應(yīng)當(dāng)按照合同約定的時(shí)間將質(zhì)物 移交 給債權(quán)人，不移交質(zhì)物的質(zhì)押擔(dān)保無效。 債務(wù)人或第三人為出質(zhì)人，債權(quán)人為質(zhì)權(quán)人，出質(zhì)人移交給質(zhì)權(quán)人占有的動產(chǎn)或權(quán)利憑證為質(zhì)押財(cái)產(chǎn)（質(zhì)物或質(zhì)押的權(quán)利）。 質(zhì)權(quán)人使用、出租、處分質(zhì)物的，應(yīng)當(dāng)征求出質(zhì)人同意，給出質(zhì)人造成損失的，由質(zhì)權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任。 第 出質(zhì)人承諾 （ 1）以合法享有的公路收費(fèi)權(quán)出質(zhì)，出質(zhì)行為真實(shí)、有效，經(jīng)過出質(zhì)人權(quán)力機(jī)構(gòu)及政府主管部門批準(zhǔn)； （ 2）收費(fèi)權(quán)批準(zhǔn)文件應(yīng)當(dāng)交付質(zhì)權(quán)人保管； （ 3）在借款合同存續(xù)期間，未經(jīng)質(zhì)權(quán)人同意，出質(zhì)人不得停止、減免收費(fèi)，國家法律、法規(guī)規(guī)定另有規(guī)定的除外； （ 4）不得以收費(fèi)權(quán)向他人重復(fù)質(zhì)押或轉(zhuǎn)讓所出質(zhì)的收費(fèi)權(quán)； （ 5）出質(zhì)人被政府指令轉(zhuǎn)讓公路收費(fèi)權(quán)或者利用該權(quán)利進(jìn)行投資的，出質(zhì)人應(yīng)立即通知質(zhì)權(quán)人，并以轉(zhuǎn)讓公路收費(fèi)權(quán)的所得價(jià)款優(yōu)先清償質(zhì)押債權(quán)。 出質(zhì)人有前款（ 1）情形，應(yīng)至少 提前 30日通知 質(zhì)權(quán)人；有前款列舉的其他情形，應(yīng)在事后 7日內(nèi)通知 質(zhì)權(quán)人。 第 票據(jù)質(zhì)權(quán)人再背書質(zhì)押的無效 因票據(jù)質(zhì)權(quán)人以質(zhì)押票據(jù)再行背書質(zhì)押或者背書轉(zhuǎn)讓引起糾紛而。 第 發(fā)生下列情形之一，質(zhì)權(quán)人可以提前實(shí)現(xiàn)質(zhì)權(quán)： （ 1）出質(zhì)人歇業(yè)、解散，被撤銷、被吊銷營業(yè)執(zhí)照； （ 2）質(zhì)權(quán)人依據(jù)借款合同的約 定提前收回貸款，其借款合同項(xiàng)下的債權(quán)未能實(shí)現(xiàn)或未能全部實(shí)現(xiàn)。 第二節(jié) 交通規(guī)費(fèi)收入的質(zhì)押擔(dān)保 第 公路收費(fèi)權(quán)的質(zhì)押擔(dān)保 公路收費(fèi)權(quán)特定的交通規(guī)費(fèi)收入質(zhì)押擔(dān)保，建議另加保證人提供保證連帶責(zé)任擔(dān)保，交通行政主管部門不適宜作為保證人。所收取的孳息應(yīng)當(dāng)先充抵收取孳息的費(fèi)用。 如果質(zhì)押的機(jī) 器、交通運(yùn)輸工具已經(jīng)經(jīng)過抵押登記的，律師應(yīng)當(dāng)根據(jù)擔(dān)保法律和司法解釋闡述擔(dān)保債權(quán)的清償順序。 第四章 質(zhì) 押 第一節(jié) 動產(chǎn)質(zhì)押 第 權(quán)利瑕疵擔(dān)保 出質(zhì)人出質(zhì)的動產(chǎn)應(yīng)當(dāng)擁有所有權(quán)，或依法享有處分權(quán)，或享有租賃、借用、保管等合法的占有權(quán)，律師應(yīng)當(dāng)協(xié)助委托人核實(shí)出質(zhì)人對質(zhì)押擔(dān)保動產(chǎn)的權(quán)利；如果無法核實(shí)的，出質(zhì)人應(yīng)當(dāng)書面承諾享有上述權(quán)利，并承諾給動產(chǎn)所有權(quán)人造成損失的，由出質(zhì)人承擔(dān)賠償責(zé)任。 抵押合同自簽訂之日起生效的，同一抵押物向兩個(gè)以上債權(quán)人抵押的，實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時(shí)，未辦理抵押登記手續(xù)的，按合同 生效時(shí)間的先后順序清償；順序相同的，各抵押權(quán)人按照債權(quán)比例受償。 同一財(cái)產(chǎn)向多個(gè)債權(quán)人抵押擔(dān)保的，清償?shù)捻樞驊?yīng)當(dāng)依照《擔(dān)保法》規(guī)定的順序清償。 律師應(yīng)當(dāng)合理地提示委托人，協(xié)議變賣、拍賣抵押物， 或經(jīng)人民法院裁定同意變賣、拍賣抵押物的， 應(yīng)當(dāng)注意審查以下事項(xiàng)： （ 1）主合同、抵押合同的合法性、有效性； （ 2）抵押權(quán)人是否有權(quán)變賣抵押物； （ 3）抵押物的變賣價(jià)格與實(shí)際價(jià)格的關(guān)系； （ 4）買受人是否受其他順位在后的和其他擔(dān)保物權(quán)人的債權(quán)追索。 處分抵押物的方式主要為： （ 1）折價(jià)，即按照與抵押人事先約定的方法和價(jià)格，將抵押物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給貸款行，以抵償債務(wù)； （ 2）拍賣，即將抵押物交有關(guān)的產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)或在人民法院的監(jiān) 督下進(jìn)行競價(jià)出售； （ 3）變賣，即由抵押雙方協(xié)商同意，將抵押物有償轉(zhuǎn)讓給第三人。 第 變更限額和期間的，清償順位后移 律師應(yīng)當(dāng)合理地提示委托人，同一財(cái)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)權(quán)利同時(shí)供作最高額抵押擔(dān)保和 另一個(gè)債權(quán)擔(dān)保，最高額抵押擔(dān)保的最高限額和抵押期間變更的，屬于原最高額抵押擔(dān)保合同終止，締結(jié)了新的最高額抵押擔(dān)保合同。 主債權(quán)被分割、部分轉(zhuǎn)讓的，各債權(quán)人可以就其享有的債權(quán)份額行使抵押權(quán)。 已經(jīng)抵押的財(cái)產(chǎn)出租的，抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)后，租賃合同對抵押物受讓人不具有約束力；抵押人 未書面告知承租人抵押事實(shí)的，造成承租人損失的，抵押人承擔(dān)賠償責(zé)任；如果書面告知承租人該財(cái)產(chǎn)已經(jīng)設(shè)定抵押的，造成損失的，由承租人自己承擔(dān)。 不動產(chǎn)所有權(quán)人惡意附合的，動產(chǎn)所有權(quán)人惡意混合的，不享有附合物、混合物的所有權(quán)或擔(dān)保物權(quán)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事侵權(quán)責(zé)任或不當(dāng)?shù)美拿袷仑?zé)任。 取得天然孳息和法定孳息的清償順序： （ 1）收取孳息的費(fèi)用； （ 2）主債權(quán)的利息； （ 3）主債權(quán)。 第 在建工程的抵押登記應(yīng)提交的文件 以在建工程抵押的，抵押合同 應(yīng)當(dāng)附加以下文件和證明： （ 1）《國有土地使用權(quán)證》、《建設(shè)用地規(guī)劃許可證》和《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》； （ 2）已經(jīng)交納了全部土地使用權(quán)出讓金，或交納了相當(dāng)于抵押部分的土地使用權(quán)出讓金的款額； （ 3）已經(jīng)投入在建工程的工程款； （ 4）有確定的施工進(jìn)度和工程竣工日期； 本 資料來自 （ 5）存在已經(jīng)完成的工程量和工作量。 第 房地產(chǎn)抵押登記 辦理國有土地使用權(quán)和地上的房屋抵押的，應(yīng)當(dāng)遵守《擔(dān)保法》第三十六條的規(guī)定，依照“地隨房抵，房隨地走”的原則辦理。 第三節(jié) 抵押登記 第 抵押登記 律師應(yīng)當(dāng)合理地提示委托人，債權(quán)人與抵押人簽訂《抵押合同》后，雙方應(yīng)依照《擔(dān)保法》的規(guī)定，就該合同項(xiàng)下的抵押物進(jìn)行登記，債權(quán)人自抵押物登記之日起享有抵押權(quán)。 （ 3）協(xié)助委托人制作抵押物清單，現(xiàn)場核實(shí)或?qū)嶋H調(diào)查抵押物的處所及占有人； 抵押及登記情況，出租、保管、借用等法律狀態(tài)，保險(xiǎn)及收益人，價(jià)格、使用年限及品質(zhì)狀態(tài)等實(shí)際情況； （ 4）律師依據(jù)法律規(guī)定出具法律意見書，結(jié)合核實(shí)情況出具律師見證報(bào)告書。 抵押人所擔(dān)保的債權(quán)超出其抵押物價(jià)值的，超出的部分不具有優(yōu)先受償?shù)男ЯΑ０ǎ旱盅何锏拿Q、數(shù)量、質(zhì)量、狀況、所在地，同一抵押物已向其他債權(quán)人設(shè)定抵押的情況證明，抵押物登記機(jī)關(guān)就該抵押物登記情況的證明，抵押物保險(xiǎn)單證等。 抵押物必須是法律允許轉(zhuǎn)讓的，便于管理、執(zhí)行和變現(xiàn)其價(jià)值的財(cái)產(chǎn)。 但是， 應(yīng)當(dāng)在判決書中明確在對債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行后仍不能履行債務(wù)時(shí)，有保證人承擔(dān)保證責(zé)任。 保證人實(shí)際清償數(shù)額大于主債權(quán)范圍的，保證人只能在主債權(quán)的范圍內(nèi)對債務(wù)人行使追償權(quán)。債權(quán)人可以任意選擇或同時(shí)要求保證人、抵押、質(zhì)押擔(dān)保人承 擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。但是，主債務(wù)的訴訟時(shí)效可以中止。 保證合同約定的保證承擔(dān)保證責(zé)任直至主債務(wù)本息還清時(shí)為止等類似內(nèi)容的， 視為約定不明確 ， 保證期間 為主債務(wù)履行期屆滿之日起 2年 。 第 主合同的變更，保證責(zé)任免除 律師 應(yīng)當(dāng)合理提 示 委托人，在保證期間內(nèi)，主合同的標(biāo)的、期限、數(shù)量、價(jià)款、幣種、利率等內(nèi)容變更，未經(jīng)保證人書面同意的，如果減輕了債務(wù)人的債務(wù)，保證人仍應(yīng)對變更后的合同承擔(dān)保證責(zé)任；如果加重了債務(wù)人債務(wù)，保證人對加重的部分不承擔(dān)保證責(zé)任。 但是，主合同屬于下列情形之一的，保證人 不再承擔(dān)保證責(zé)任： （ 1）根據(jù)合同的性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓； （ 2）根據(jù)當(dāng)事人的約定不得轉(zhuǎn)讓； （ 3）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。 第 先訴抗辯權(quán)的例外 律師可以合理提示委托人，一般保證的保證人依據(jù)擔(dān)保法享有先訴抗辯權(quán)。 第 最高額保證 律師 可以合理提示 委托人，在最高債權(quán)額限度內(nèi)，就一定期間連續(xù)發(fā)生的借款合同或某項(xiàng)商品交易合同所涉及的債權(quán)余 額確定之后，保證人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任。 第 第三人單方保證 律師 可以合理建議 委托人考察并接受第三人單方出具的 保證擔(dān)保書 。 本 資料來自 未經(jīng)審查評 估或?qū)彶樵u估不合格的，債權(quán)人 不得 與保證人簽訂《保證合同》。 債權(quán)人可以根據(jù) 債務(wù)數(shù)額、用途、清償方式、清償資金來源的預(yù)測、提供的擔(dān)保、歷史上的履約記錄等 因素綜合判斷 法人債務(wù)人的商業(yè)信用 。 第二章 保證擔(dān)保 第一節(jié) 保證和保證人 第 保證人的一般條件 提供擔(dān)保的 保證人應(yīng)當(dāng)具備以下條件： （ 1）保證人應(yīng)當(dāng)是主合同債權(quán)人和債務(wù)人以外的第三人； （ 2）公司、法人作為保證人的，應(yīng)當(dāng)持有政府主管部門頒發(fā)的許可證書，并工商行政管理部門注冊登記，年檢合格； （ 3）國家機(jī)關(guān)及社會公益單位以外的其他組織作為保證人的，持有政府主管部門頒發(fā)的開業(yè)證明，并且年檢合格； （ 4）信譽(yù)良 好，在已有貸款中，無半年以上逾期貸款，或因客觀原因造成半年以上逾期但已落實(shí)了還款計(jì)劃； （ 5）資產(chǎn)負(fù)債結(jié)構(gòu)合理，資產(chǎn)負(fù)債率不高于 70%，經(jīng)營狀況良好；累計(jì)擔(dān)?？傤~不超過其資產(chǎn)總額； （ 6）擔(dān)保人財(cái)產(chǎn)權(quán)屬明析，擔(dān)保財(cái)產(chǎn)易執(zhí)行、變現(xiàn)、不貶值； （ 7）其他組織作為保證人，應(yīng)有合法、可支配的財(cái)產(chǎn)和穩(wěn)定的收入來源。 第 可撤銷、可變更的擔(dān)保合同 律師 應(yīng)當(dāng)合理提示 委托人，擔(dān)保合同出現(xiàn) 下列情況的 ，可以請求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷： （ 1）由于 重大誤解 而訂立的擔(dān)保合同，應(yīng)當(dāng)包括以下 構(gòu)成要件： ①對以下實(shí)際情況認(rèn)識錯(cuò)誤：主合同的性質(zhì)、擔(dān)保行為的性質(zhì)，相關(guān)當(dāng)事人，以及擔(dān)保財(cái)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)權(quán)利的品種、質(zhì)量、規(guī)格、數(shù)量、價(jià)值等； ②導(dǎo)致?lián)Ｐ袨榈暮蠊c擔(dān)保人的意思表示相悖； ③并造成擔(dān)保人較大損失的。 擔(dān)保合同終止，可以督促抵押人或出質(zhì)人辦理 注銷登記 ，返還占有和保管的擔(dān)保物文件和憑證。 根據(jù)擔(dān)保債權(quán)項(xiàng)目的風(fēng)險(xiǎn)含量，可以約定保證擔(dān)保合同具有相對獨(dú)立性，保證人不因主債權(quán)合同的變更、無效而單方面免除保證擔(dān)保責(zé)任； （ 3）擔(dān)保人的告知義務(wù)。 抵押人、質(zhì)押人不辦理保險(xiǎn)的，擔(dān)保債權(quán)人可以不接受該抵押或質(zhì)押，或要求主合同債務(wù)人另行提供擔(dān)保。 同一債權(quán)有兩個(gè)以上保證人的，擔(dān)保人律師可以建議保證人明確保證擔(dān)保方式和具體劃分保證擔(dān)保份額，并在保證合同中具體約定。 本 資料來自 審查合格的，可以建議委托簽署擔(dān)保合同；審查不合格的，或無法實(shí)際核實(shí)的，建議暫緩簽訂擔(dān)保合同并闡述法律后果。 本 資料來自 中華全國律師協(xié)會 律師擔(dān)保業(yè)務(wù)操作指南（試行） 第一章 擔(dān)?？倓t 第一節(jié) 目的與適用 第 律師擔(dān)保業(yè)務(wù)的目的和依據(jù) 為依法維護(hù)擔(dān)保人、債務(wù)人和債權(quán)人的合法權(quán)益，提高律師承辦擔(dān)保業(yè)務(wù)服務(wù)質(zhì)量，依據(jù)民法通則、擔(dān)保法、合同法，以及最高人民法院有關(guān)擔(dān)保法律制度的司法解釋，提供以下律師擔(dān)保業(yè)務(wù)操作指南。 第二節(jié) 預(yù)先審查 第 審查的內(nèi)容 律師承辦擔(dān)保法律事務(wù)時(shí)，必須結(jié)合擔(dān)保當(dāng)事人的合法資格、資信狀況、代償能力、擔(dān)保物（抵押物、質(zhì)物或質(zhì)押權(quán)利）權(quán)屬等，對擔(dān)保行為及主合同交易行為，實(shí)施合法性、 有效性和可靠性法律審查和實(shí)際核實(shí)，出具法律意見報(bào)告。 第三節(jié) 確定擔(dān)保方案 第 擔(dān)保人數(shù) 同一擔(dān)保方式的擔(dān)保人（保證人、抵押人、出質(zhì)人）可以是一人，也可以是數(shù)人。 第 擔(dān)保物保險(xiǎn) 律師應(yīng)當(dāng)合理建議委托人，抵押人、質(zhì)押人就抵押物、質(zhì)押物辦理財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)的，在保險(xiǎn)合同中應(yīng)明確擔(dān)保債權(quán)人為該保險(xiǎn)標(biāo)的被保險(xiǎn)人或第一受益人。 保證人承擔(dān)的保證責(zé)任是一般保證，還是連帶責(zé)任保證； （ 2）保證擔(dān)保的從屬性、獨(dú)立性。 第五節(jié) 擔(dān)保中的檢查 第 督促登記 律師在辦理抵押擔(dān)?；蛸|(zhì)押擔(dān)保時(shí)，對登記生效的擔(dān)保，應(yīng)當(dāng)建議并協(xié)助委托人依法辦理 擔(dān)保登記手 續(xù)； 對登記對抗第三人的擔(dān)保，應(yīng)當(dāng)向委托人合理解釋登記對抗的法律意義。 變更主合同，債務(wù)數(shù)額被減輕，或由于解除 、抵銷、免除、混同等原因終止部分主合同義務(wù)的，客觀減輕債務(wù)人債務(wù)的，債權(quán)人 應(yīng)當(dāng)書面通知 擔(dān)保人具體、明確的變更情況。 法律、行政法規(guī)規(guī)定解除擔(dān)保合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)登記手續(xù)的，依照其規(guī)定。 第 保證人的商業(yè)信用 律師應(yīng)當(dāng)合理建議委托人客觀評估保證人的商業(yè)信用。 經(jīng)審查評估，對不符合條件的保證人，債權(quán)人 應(yīng)及時(shí)告知 債務(wù)人提供新的保證人。 債權(quán)人不知道或不應(yīng)當(dāng)知道，或企業(yè)法人或其職能部門隱瞞真實(shí)身份的，債權(quán)人與職能部門的企業(yè)法人，根據(jù)擔(dān)保法的規(guī)定，依據(jù)各自的過錯(cuò)程度，承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。 第 保證方式和份額約定 同一債務(wù)有兩個(gè)以上保證人的，律師應(yīng)當(dāng)合理提示委托人以下保證擔(dān)保事項(xiàng)： （ 1）是獨(dú)立性的保證，還是從屬性的保證； （ 2）分別與債權(quán)人訂立保證合同，還是在主債權(quán)合同上以保證人身份簽署保證意見； （ 3）明確是一般保證，還是連帶責(zé)任保證； （ 4）是獨(dú)立承擔(dān)各自的保證份額、保證范圍，承擔(dān)一般保證責(zé)任 ,還是不約定保證份額和具體保證范圍，相互之間承擔(dān)連帶責(zé)任保證。 怠于行使權(quán)利，包括以下三種情況： （ 1）債權(quán)人不積極主張權(quán)利，或沒有全面地、有效地采取措施，或遲延采取措施； （ 2）債權(quán)人能夠行使財(cái)產(chǎn)權(quán)利，不存在客觀障礙和法律障礙； （ 3）導(dǎo)致部分、全部財(cái)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)權(quán)利消滅、過期或減價(jià)的結(jié)果發(fā)生。 第 債權(quán)轉(zhuǎn)移，保證人依法免責(zé) 律師 應(yīng)當(dāng)合理提示 委托人，在保證期間內(nèi)，債權(quán)人依法將主債權(quán)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證債權(quán)同時(shí)轉(zhuǎn)讓，保證人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)對受讓人承擔(dān)保證責(zé)任。但是，保證人仍應(yīng)當(dāng)對未轉(zhuǎn)讓部分的債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任。 超過 6個(gè)月，債權(quán)人未起訴或未申請仲裁的，一般保證的保證人免除承擔(dān)保證責(zé)任；超過 6個(gè)月，債權(quán)人未要求連帶責(zé)任保證人承擔(dān)保證責(zé)任的 ，連帶責(zé)任保證人免除保證責(zé)任。 律師 應(yīng)當(dāng)合理提示 委托人，無論是一般保證還是連帶責(zé)任保證，保證債務(wù)的訴訟時(shí)效不中止。 一般保證的保證人依法享有先訴抗辯權(quán)，債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)