【正文】 （ 1）法定訴訟代理人 法定訴訟代理人，是指根據(jù)法律的規(guī)定直接代理無訴訟行為能力的當(dāng)事人實(shí)施民事訴訟行為的人。 其在一審中無權(quán)對(duì)案件的管轄權(quán)提出異議，也無權(quán)放棄、變更訴訟請(qǐng)求或者申請(qǐng)撤訴。 類 第三人依其獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)狀況，分為有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人和無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。代表人訴訟在訴訟主體上具有眾多性，而在主體的形式上則采取代表人的形式，由其中的一人或數(shù)人充當(dāng)眾多當(dāng)事人的代表， 人民法院對(duì)此所作出的判決，對(duì)包括代表人在內(nèi)的所有當(dāng)事人均發(fā)生效力 。這樣，既可以簡(jiǎn)化訴 訟程序，提高辦案效率，節(jié)省當(dāng)事人和人民法院的時(shí)間和費(fèi)用；又可以徹底解決當(dāng)事人之間的糾紛，避免人民法院在同一或同類問題上作出相互矛盾的判決。共同原告或者共同被告，即為共同訴訟人。 、訴訟權(quán)利的承擔(dān) （ 1）當(dāng)事人的更換 當(dāng)事人的更換是指在訴訟過程中，人民法院將不符合條件的當(dāng)事人更換成符合條件的當(dāng)事人。 訴訟行為能力，又稱訴訟能力，是指以自己的行為行使訴訟權(quán)利、履行訴訟義務(wù)的能力，也就是親自進(jìn)行訴訟活動(dòng)的能力。在第一審普通程序和簡(jiǎn)易程序中，稱為原告和被告，在特別程序中，除選民名單案件稱起訴人外，其他案件均稱申請(qǐng)人。人民法院對(duì)當(dāng)事人提出的異議，應(yīng)當(dāng)審查。如果原告同時(shí)向兩個(gè)以上有管轄權(quán)的人民法院起訴，則由最先立案的法院管轄。 特別管轄 屬于特別管轄的情況，均由法律明確規(guī)定。 （ 4）專屬管轄 專屬管轄是指基于法律規(guī)定，某些案件必須由特定的人民法院管轄，其他法院無權(quán)管轄，也不準(zhǔn)許當(dāng)事人協(xié)議變更管轄。 （ 2）特別管轄 特別管轄是指以訴訟標(biāo)的所在地、爭(zhēng)議的法律事實(shí)發(fā)生地為標(biāo)準(zhǔn)確定的管轄。這種關(guān)系是一 種屬籍，即當(dāng)事人的住所與經(jīng)常居住地（戶籍所在地與居所地）同法院轄區(qū)的關(guān)系，或者訴訟標(biāo)的、訴訟標(biāo)的物、法律行為同法院轄區(qū)的關(guān)系。我國人民法院分為四級(jí)，即基層人民法院、中級(jí)人民法院、高級(jí)人民法院和最高人民法院。（ 3）商法調(diào)整的商事關(guān)系引起的糾紛，如票據(jù)糾紛、股東權(quán)益糾紛等。 第二節(jié) 民事訴訟的有關(guān)制度 一、主管與管轄 （一）主管 主管是指人民法院受理和解決一定范圍內(nèi)民事案件的權(quán)限，也就是確定人民法院和其他國家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體之間解決民事糾紛的分工和職權(quán)范圍。 回避的程序 審判長(zhǎng)回避，由審判委員會(huì)決定；審判人員回避，由院長(zhǎng)決定；書記員、翻譯人員、鑒定人員和勘驗(yàn)人的回避，由審判長(zhǎng)決定。 回避（ 1）審判人員或上述其他人員是本案當(dāng)事（ 1）本案的當(dāng)事人或當(dāng)事人的近親屬。 回避必須有嚴(yán)格批準(zhǔn)手續(xù)：審判長(zhǎng)回避，由審判委員會(huì)決定；審判人員回避，由院長(zhǎng)決定；書記員、翻譯人員、鑒定人員和勘驗(yàn)人的回避，由審判長(zhǎng)決定。一審合議庭可以由審判員、陪審員共同組成，也可由審判員組成； 二審合議庭只能只審判員組成 ；再審合議庭，如果再審案件原來是第一審的，按第一審程序另行組成，如果再審案件原來是第二審的，按第二審程序另行組成。 （五）人民檢查院監(jiān)督民事訴訟原則 《民事訴訟法》第 14 條規(guī)定： “人民檢察院有權(quán)對(duì)民事審判活動(dòng)實(shí)行法律監(jiān)督。 對(duì)實(shí)體民事權(quán)利的處分主要表現(xiàn)在三個(gè)方面： 。法院調(diào)解，是指在審判人員的主持下，雙方當(dāng)事人就爭(zhēng)議的問題，本著相互諒解的精神進(jìn)行協(xié)商，或者通過協(xié)商對(duì) 海量資料盡在我主頁 權(quán) 利義務(wù)問題達(dá)成一定協(xié)議，以解決糾紛。 三、民事訴訟法的基本原則 民事訴訟法的基本原則，是在民事訴訟的整個(gè)過程中，或者在重要的訴訟階段起指導(dǎo)作用的準(zhǔn)則。民事訴訟法適用解決哪些案件，就是人民法院審理民事、經(jīng)濟(jì)案件的范圍，即民事訴訟的主管范圍。 民事訴訟作為解決民事糾紛的一種獨(dú)特形式，具有其自身的特點(diǎn)： ； ； ； 。在重整期間，債務(wù)人或者管理人為繼續(xù)營業(yè)而借款的，可以為該借款設(shè)定擔(dān)保。除依法不能免除的或者和解協(xié)議有特別規(guī)定的以外。和解債權(quán)人未依照規(guī)定申報(bào)債權(quán)的，在和解協(xié)議執(zhí)行期間不得行使權(quán)利；在和解協(xié)議執(zhí)行完畢后，可以按照和解協(xié)議規(guī)定的清償條件行使權(quán)利。法院這時(shí)裁定終止重整計(jì)劃執(zhí)行，只 有等 C 也分到了 30%以后，才能繼續(xù)接受分配。 （ 4）債權(quán)人未依照規(guī)定申報(bào)債權(quán)的，在重整計(jì)劃執(zhí)行期間不得行使權(quán)利；在重整計(jì)劃執(zhí)行完畢后，可以按照重整計(jì)劃規(guī)定的同類債權(quán)的清償條件行使權(quán)利。 未通過重整計(jì)劃草案的表決組拒絕再次表決或者再次表決仍未通過重整計(jì)劃草案，但重整計(jì)劃草案符合下列條件的，債務(wù)人或者管理人可以申請(qǐng)人民法院批準(zhǔn)重整計(jì)劃草案。 （ 1）批準(zhǔn)程序。 （ 1）表決時(shí)間。 （三）重整計(jì)劃 （ 1）重整計(jì)劃草 案的制作。人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。 第五節(jié) 重整程序與和解程序 一、重整程序 （一）重整概念及特點(diǎn) （二）重整申請(qǐng)和重整期間 根據(jù)規(guī)定， 債務(wù)人、債權(quán)人和出資額占債務(wù)人注冊(cè)資本十分之一以上的出資人 ，可以向人民法院申請(qǐng)對(duì)債務(wù)人進(jìn)行重整，啟動(dòng)重整程序。管理人應(yīng)當(dāng)將其分配額提存。 （ 4）破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。 破產(chǎn)企業(yè)可以全部或者部分變價(jià)出售。 （三）破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的變價(jià)和分配 破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的變價(jià)，必須按照破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)變價(jià)方案的規(guī)定執(zhí)行。 例，甲企業(yè)欠 A 錢，甲企業(yè)用一個(gè)物做抵押。 破產(chǎn)宣告，是指人民法院對(duì)具備破產(chǎn)原因的債務(wù)人的破產(chǎn)事實(shí)作出判定，并使債務(wù)人進(jìn)入破產(chǎn)清算程序的一種司法裁定行為。 直接宣告破產(chǎn) （ 2）在重整期間有下列情形之一，經(jīng)管理人或者利害關(guān)系人請(qǐng)求，由人民法院裁定終止重整程序，宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)：債務(wù)人的經(jīng)營狀況和財(cái)產(chǎn)狀況繼續(xù)惡化，缺乏挽救的可能性；債務(wù)人有欺詐、惡意減少企業(yè)財(cái)產(chǎn)或者其他顯著不利于債權(quán)人的行為；由于債務(wù)人的行為致使管重整問題 海量資料盡在我主頁 理人無法執(zhí)行職務(wù)。 （ 1）債務(wù)人財(cái)產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)的， 先行清償破產(chǎn)費(fèi)用 。 （ 1）因管理人或者債務(wù)人請(qǐng)求對(duì)方當(dāng)事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務(wù)； （ 2）債務(wù)人財(cái)產(chǎn)受無因管理 所產(chǎn)生 的債務(wù)； （ 3）因債務(wù)人不當(dāng)?shù)美a(chǎn)生的 債務(wù)； （ 4）為債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)而應(yīng)支付的勞動(dòng)報(bào)酬和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用以及由此產(chǎn)生的其他債務(wù)； ——重整程序中發(fā)生的 （ 5）管理人或者相關(guān)人員執(zhí)行職務(wù)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)； （ 6）債務(wù)人財(cái)產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)。 在破產(chǎn)最終分配期限屆滿時(shí)，附解除條件的債權(quán)其解除條件仍未成就的，破產(chǎn)抵銷便 產(chǎn)生確定性效力，債權(quán)人提供的擔(dān)?；蛱岽嬗枰越獬?。 （ 2） A 企業(yè)欠甲企業(yè) 80 萬，只能抵銷 80 萬，甲企業(yè)還欠 A20 萬， A 的 20 萬債權(quán)只能走破產(chǎn)程序清償。 出賣人行使取回權(quán)應(yīng)具備下列條件： ① 出賣人與買受人之間的買賣一般屬于異地動(dòng)產(chǎn)買賣： ② 出賣人必須將買賣標(biāo)的物發(fā)運(yùn)，并且尚未收到全部買賣價(jià)款： ③ 買受人被裁定進(jìn)入破產(chǎn)程序時(shí)，買賣標(biāo)的物尚處于運(yùn)輸途中。第三，在破產(chǎn)重整程序中，取回權(quán)的行使應(yīng)當(dāng)符合當(dāng)事人約定的條 海量資料盡在我主頁 件，否則管理人可以拒絕。取回權(quán)的權(quán)利基礎(chǔ)是所有權(quán)、他物權(quán)及其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利。 （ 1）根據(jù)規(guī)定，因《企業(yè)破 產(chǎn)法》第 31 條、第 32 條或者第 33 條規(guī)定的行為而取得的債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，管理人有權(quán)追回。 但是，個(gè)別清償使債務(wù)人財(cái)產(chǎn)受益的除外。對(duì)上述裁定，人民法院既可以在債權(quán)人會(huì)議上宣布，也可以另行通知債權(quán)人。 （ 4）決議及其撤銷。根據(jù)規(guī)定。 （ 4）管理人或者債務(wù)人依照破產(chǎn)法規(guī)定解除合同的，對(duì)方當(dāng)事人以因合同解除所產(chǎn)生的損害賠償請(qǐng)求權(quán)申報(bào)債權(quán)。 （ 3）債務(wù)人的保證人或者其他連帶債務(wù)人已經(jīng)代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)的，以其對(duì)債務(wù)人的求償權(quán)申報(bào)債權(quán)。 ： （ 1）債權(quán)人取得破產(chǎn)程序當(dāng)事人地位。 海量資料盡在我主頁 有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)。管理人應(yīng)當(dāng)列席債權(quán)人會(huì)議，向債權(quán)人會(huì)議報(bào)告職務(wù)執(zhí)行情況，并回答詢問。 （二）管理人的更換 債權(quán)人會(huì)議認(rèn)為其不能依法、公正執(zhí)行職務(wù)或有其他不能勝任職務(wù)情形的，可以申請(qǐng)人民法院予以更換。一般為律所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所及其人員擔(dān)任； （ 3）全程參與性； （ 4）職責(zé)的明確性。 （ 2）自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起 6 個(gè)月內(nèi)，向人民法院和債權(quán)人會(huì)議提交重整計(jì)劃草案。 一、破產(chǎn)債權(quán)的申報(bào) （一）破產(chǎn)債權(quán) 破產(chǎn)債權(quán)，是在破產(chǎn)申請(qǐng)受理前成立的，對(duì)破產(chǎn)企業(yè)發(fā)生的，經(jīng)依法申報(bào)確認(rèn)并通過破產(chǎn)程序，能從破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)中獲得清償?shù)目蓮?qiáng)制執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)的請(qǐng)求權(quán)。 （ 2）債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在人民法院確定的債權(quán)申報(bào)期限內(nèi)向管理人申報(bào)債權(quán)。 破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配時(shí)，對(duì)于訴訟或 者仲裁未決的債權(quán)，管理人應(yīng)當(dāng)將其分配額提存。 ——三鹿企業(yè)身份是被保證人。 （三）債權(quán)人會(huì)議及債權(quán)人委員會(huì) 債權(quán)人會(huì)議，是破產(chǎn)程序中依人民法院的通知或公告組成的，表達(dá)債權(quán)人共同意思， 對(duì)有關(guān)破產(chǎn)事項(xiàng)進(jìn)行決議和對(duì)破產(chǎn)程序進(jìn)行監(jiān)督的機(jī)構(gòu)。 ② 無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人是有表決權(quán)的。 ② 出席會(huì)議的同一表決組的債權(quán)人過半數(shù)同意重整計(jì)劃草案，并且其所代表的債權(quán)額占該組債權(quán)總額的三分之二以上的，即為該組通過重整計(jì)劃草案。 二、破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)、破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù) （一）破產(chǎn)財(cái)產(chǎn) 破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，也稱為 債務(wù)人財(cái)產(chǎn) ，是指能夠依據(jù)破產(chǎn)程序分配給債權(quán)人的、屬于債務(wù)人的所有財(cái)產(chǎn)，由債務(wù)人在破產(chǎn)宣告時(shí)所有的或者經(jīng)營管理的全部財(cái)產(chǎn)，債務(wù)人在破產(chǎn)宣告后至破產(chǎn)程序終結(jié)前取得的財(cái)產(chǎn)，以及應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人行使的其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利構(gòu)成。 取回權(quán) 權(quán)利人 人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人占有的不屬于債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，該財(cái)產(chǎn)的權(quán)利人如果權(quán)利人行使 取回權(quán)之前，取回權(quán)標(biāo)的物毀損或者滅失，權(quán)利人則只能以損害賠 海量資料盡在我主頁 可以通過管理人取回。 例，甲企業(yè) 欠 A300 萬，以機(jī)器設(shè)備質(zhì)押，該設(shè)備 2020 年 5 月 1 日價(jià)值 300 萬，2020 年 10 月 20 日破產(chǎn)申請(qǐng)受理時(shí)，該設(shè)備只值 230 萬。需注意的是：第一，取回權(quán)的權(quán)利人不只限于物的所有人，其他對(duì)該財(cái)產(chǎn)享有物的返回請(qǐng)求權(quán)的人，都屬于取回權(quán)的權(quán)利人。 例，甲企業(yè)向 A 企業(yè)買一批貨，甲沒有付款，貨在運(yùn)輸途中，甲企業(yè)破產(chǎn)申請(qǐng)被受理，出賣人 A 有權(quán)取回在運(yùn)輸途中的貨。但是， 有下列情形之一的，不得抵銷 ： （ 1）債務(wù)人的債務(wù)人在破產(chǎn)申請(qǐng)受理后取得他人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)的； （ 2）債權(quán)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請(qǐng)的事實(shí)，對(duì)債務(wù)人負(fù)擔(dān)債務(wù)的；但是，債權(quán)人因?yàn)榉梢?guī)定或者有破產(chǎn)申請(qǐng)一年前所發(fā)生的原因而負(fù)擔(dān)債務(wù)的除外； （ 3）債務(wù)人的債務(wù)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請(qǐng)的事實(shí)，對(duì)債務(wù)人取得債權(quán)的；但是，債務(wù)人的債務(wù)人因?yàn)榉梢?guī)定或者有破產(chǎn)申請(qǐng)一年前所發(fā)生的原因而取得債權(quán)除外。 第四，附條件的債權(quán)進(jìn)行破產(chǎn)抵銷要受到一定的限制。 （三）破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù) 破產(chǎn)費(fèi)用 共益?zhèn)鶆?wù) 概念 是指 在破產(chǎn)程序中為全體債權(quán)人的共同利益而支出的旨在保障破產(chǎn)程序順利進(jìn)行所必需的程序上的費(fèi)用。第三，破產(chǎn)費(fèi)用的目的在于保障破產(chǎn)程序順利進(jìn)行。人民法院應(yīng)當(dāng)自收到請(qǐng)求之日起 15 日內(nèi)裁定終結(jié)破產(chǎn)程序，并予以公告。 （ 6）和解協(xié)議草案經(jīng)債權(quán)人會(huì)議表決沒有通過或者債權(quán)人會(huì)議通過的和解協(xié)議未獲得法院認(rèn)可。三是破產(chǎn)宣告是開始破產(chǎn)清算的標(biāo)志。二是別除權(quán)人放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，其債權(quán)作為普通債權(quán)。管理人應(yīng)按照破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)變價(jià)方案，適時(shí)變價(jià)出售破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。對(duì)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配方案，債權(quán)人會(huì)議經(jīng)二次表決仍不能通過這兩項(xiàng)方案的，由人民法院裁定。債權(quán)人自最后分配公告之日起滿 2 個(gè)月 仍不領(lǐng)取的。 但是，存在訴訟或者仲裁未決情況的除外。第二，債務(wù)人或者管理人未按期提出重整計(jì)劃草案的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。 （ 4）重整期間，債務(wù)人的出資人不得請(qǐng)求投資收益分配。規(guī)定的期 海量資料盡在我主頁 限屆滿，有正當(dāng)理由的，經(jīng)債務(wù)人或者管理人請(qǐng)求，人民法院可以裁定延期 3個(gè)月。必要時(shí)，人民法院可以決定在普通債權(quán)組中設(shè)小額債權(quán)組對(duì)重整計(jì)劃草案進(jìn)行表決。部分表決組未通過重整計(jì)劃草案的，債務(wù)人或者管理人可以同未通過重整計(jì)劃草案的表決 組協(xié)商。 （ 1）重整計(jì)劃經(jīng)人民法院裁定批準(zhǔn)后，對(duì)債務(wù)人和全體債權(quán)人均有約束力。 如，甲企業(yè)是破產(chǎn)企業(yè)。 終止及無效 和解協(xié)議草案經(jīng)債權(quán)人會(huì)議表決未獲得通過，或者已經(jīng)債權(quán)人會(huì)議通過的和解協(xié)議未獲得人民法院認(rèn)可的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止和解程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。此外，為和解協(xié)議的執(zhí)行提供的擔(dān)保繼續(xù)有效。 （ 1）重整期間，經(jīng)債 務(wù)人申請(qǐng)，人民法院批準(zhǔn)，債務(wù)人可以在管理人的監(jiān)督下自行管理財(cái)產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)。但是，經(jīng)人民法院同意的除外。廣義上的民事訴訟法是指憲法和其他法律中有關(guān)民事訴訟的規(guī)范，以及最高人民法院所作的有關(guān)民事訴訟的司法解釋等。 。 （二）辯論原則 辯論原則，是指雙方當(dāng)事人在人民法院的主持下，有權(quán)就案件的事實(shí) 和爭(zhēng)議的問題，各自陳述自己的主張和根據(jù)，互相進(jìn)行辯駁和論證。 對(duì)于調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)判決 。 對(duì)訴訟權(quán)利的處分主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面： ，當(dāng)事人可以依自己的意愿決定是否行使起訴權(quán)； ，原告可以撤回起訴，被告也有權(quán)決定是