【正文】 人民法院依照本法規(guī)定宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)自裁定作出之日起五日內(nèi)送達(dá)債務(wù)人和管理人，自裁定作出之日起十日內(nèi)通知已知債權(quán)人，并予以公告。以后的債權(quán)人會議，在人民法院認(rèn)為必要時，或者管理人、債權(quán)人委員會、占債權(quán)總額四分之一以上的債權(quán)人向債權(quán)人會議主席提議時召開。 法院裁定受理破產(chǎn)申請的，應(yīng)當(dāng)同時指定財產(chǎn)管理人 ——管理人可以由有關(guān)部門、機構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu)擔(dān)任 。 企業(yè)法人 破產(chǎn)范圍 ? 二、破產(chǎn)案件的申請與受理 破產(chǎn)程序流程圖 （一）破產(chǎn)案件的申請 破產(chǎn)申請概述 債權(quán)人申請； 債務(wù)人申請， 依法負(fù)有清算責(zé)任的人。 ? 三、外資企業(yè)法 特征： 外國投資者在中國境內(nèi)舉辦外資企業(yè)，屬于中國法人 組織形式與注冊資本 有限責(zé)任公司、合伙、獨資企業(yè)；如果要將企業(yè)財產(chǎn)進(jìn)行抵押或轉(zhuǎn)讓，要經(jīng)過審批機關(guān)批準(zhǔn)，并經(jīng)工商機關(guān)備案 外國投資者的出資方式與期限 以工業(yè)產(chǎn)權(quán)和專有技術(shù)出資須歸自己所有，不超過注冊資本的 20%；最后一期出資在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起 3年內(nèi)繳清，第一期出資在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起 90天內(nèi)繳清，且不得低于認(rèn)繳出資額的 15%。 ? 符合規(guī)定。合伙協(xié)議約定了以下事項： 甲以現(xiàn)金 5萬元出資，乙以房屋作價 8萬出資，丙以勞務(wù)作價 4萬出資，另以商標(biāo)權(quán)作價 5萬出資，丁以現(xiàn)金 10萬出資； 丁為普通合伙人，甲乙丙均為有限合伙人； 各合伙人按相同比例分配盈利、分擔(dān)虧損； 合伙企業(yè)的事務(wù)由丙和丁執(zhí)行，甲和乙不執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，也不對外代表合伙企業(yè)； 普通合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額的，不需經(jīng)其他合伙人同意； 合伙企業(yè)名稱為 “ 穩(wěn)信物流合伙企業(yè) ” 問題： ? 合伙人丙以勞務(wù)作價出資的作法是否符合規(guī)定？為什么？ ? 合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行方式是否符合規(guī)定？為什么？ ? 關(guān)于合伙人轉(zhuǎn)讓出資的約定是否符合法律規(guī)定？ ? 合伙企業(yè)名稱是否符合規(guī)定？ ? 各合伙人按照相同比例分配盈利、分擔(dān)虧損的約定是否符合規(guī)定？ 答案： ? 丙以勞務(wù)出資不符合規(guī)定。有限合伙企業(yè)僅剩有限合伙人的，應(yīng)當(dāng)解散； （四）、 合伙企業(yè)解散、清算 解散事由： ① 合伙期限屆滿，合伙人決定不再經(jīng)營； ② 合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)； ③ 全體合伙人決定解散； ④ 合伙人已不具備法定人數(shù)滿三十天； ⑤ 合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實現(xiàn)或者無法實現(xiàn)； ⑥ 依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷； ⑦ 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他原因。 ② 當(dāng)然繼承：作為有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作為有限合伙人的法人及其他組織終止時，其繼承人或者權(quán)利承受人可以依法取得該有限合伙人在有限合伙企業(yè)中的資格。 ② 競業(yè)自由及其例外：有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。 （ 三）、有限合伙企業(yè) 概念： 有限合伙，即在至少有一名合伙人承擔(dān)無限責(zé)任的基礎(chǔ)上，允許其他合伙人承擔(dān)有限責(zé)任的合伙企業(yè)。合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名： ⑴未履行出資義務(wù)； ⑵因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失； ⑶執(zhí)行合伙事務(wù)時有不正當(dāng)行為； ⑷發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。 ③ 退伙的概念 : 退伙是在合伙企業(yè)存續(xù)期間合伙人退出合伙企業(yè)并使其合伙人資格歸于消滅的法律行為。 合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔(dān) ① 按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔(dān)；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。 根據(jù)新法我國目前的合伙企業(yè)包括： 普通合伙企業(yè)（ general partnership） 特殊的普通合伙企業(yè) (special genera partnership) 有限合伙企業(yè) (limited partnership) （一）、普通合伙企業(yè) 概念： 指兩個以上的民事主體訂立合伙協(xié)議，共同出資合伙經(jīng)營，共享收益，共擔(dān)風(fēng)險，合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的營利性經(jīng)濟組織。 ② 解散時可有投資人自行清算或由法院組織清算。分析這一企業(yè)的法律特點。 從華西金塔上俯瞰華西村 1996年花 建的華西塔 村辦企業(yè) 村中建有一萬多米的長廊 華西村 81歲書記吳仁寶成為奧運火炬手 第三節(jié) 個人獨資與 合伙企業(yè)法律制度 ? 一、個人獨資企業(yè)法律制度 概念： 個人獨資企業(yè)，是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人 投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實體 。沒辦法只能改革。 ? 公司清算主體不適當(dāng)履行清算義務(wù) ， 致使公司債權(quán)人因無法申報債權(quán)而未能實現(xiàn)債權(quán)的 ， 應(yīng)當(dāng)對公司債權(quán)人承擔(dān)相應(yīng)的過錯賠償責(zé)任 。 未成立清算組的 ， 有限責(zé)任公司的股東是清算主體；股份有限公司的控股股東是清算主體 。 ? 第一百八十八條 清算組在清理公司財產(chǎn) 、 編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單后 ， 發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的 ， 應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請宣告破產(chǎn) 。 債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起三十日內(nèi) ， 未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi) ， 向清算組申報其債權(quán) 。 ? 依照前款規(guī)定修改公司章程 ， 有限責(zé)任公司須經(jīng)持有三分之二以上表決權(quán)的股東通過 ， 股份有限公司須經(jīng)出席股東大會會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過 。解散種類： ① 任意解散。 監(jiān)督機關(guān)。 ? 股東出資瑕疵新規(guī)則之三（第 208條） ? 第二百零八條 承擔(dān)資產(chǎn)評估 、 驗資或者驗證的機構(gòu)提供虛假材料的 ， 由公司登記機關(guān)沒收違法所得 ， 處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款 ， 并可以由有關(guān)主管部門依法責(zé)令該機構(gòu)停業(yè) 、 吊銷直接責(zé)任人員的資格證書 ， 吊銷營業(yè)執(zhí)照 。 ? 根據(jù)本案事實， A和 B意在解散 C公司，但 B未經(jīng) C公司清算完結(jié)， B即抽回出資，故兩股東應(yīng)共同承擔(dān)對該公司清算的責(zé)任。試問： ? 公司無法清償 F， F可以訴誰？請求股東承擔(dān)補充賠償責(zé)任，還是無限連帶清償責(zé)任？ ? 公司可以清償債務(wù)，但公司怠于追索控股股東的出資瑕疵責(zé)任，小股東可提起派生訴訟嗎？ 案例 2：股東不履行出資義務(wù)訴訟 ? 【 案情 】 A公司與 B公司共同設(shè)立 C公司， A以貨幣出資312萬元， B以土地廠房作價出資 288萬元，但 B公司出資遲未能到位。 b 一人有限公司最低注冊資本限額為 10萬元。 ① 資本確定原則。 實繳資本 —是指公司實際收到的、由股東繳納的現(xiàn)金或其他財產(chǎn)總額。公司資本 =注冊資本。 累積投票權(quán) ? 指股東大會選舉 董事 或者監(jiān)事時，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。對公司雇員也具有約束力，對第三人的具有對抗效力。是指公司章程的制定、內(nèi)容、效力和修改均由公司法明確規(guī)定。 ? 公司發(fā)起人以自己名義為公司設(shè)立行為的 ， 債權(quán)人可以直接以該發(fā)起人為被告起訴要求其承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任 。 A系 B的委托代理人，其代理行為應(yīng)由籌備處承擔(dān)。 ? 對于原告要求終止租賃協(xié)議的主張并無異議； ? 裝修費用應(yīng)按評估報告確認(rèn)； ? 設(shè)備損失是原告過錯，責(zé)任應(yīng)由原告自負(fù)； ? 停產(chǎn)損失是因原告自身原因而擴大的損失，應(yīng)由其自己負(fù)擔(dān)； ? 租金應(yīng)按約定計算返還，原告既要求賠償損失，又要求違約金不合法律規(guī)定。 習(xí)題 某股份有限公司發(fā)起人經(jīng)批準(zhǔn)向社會公開募集股份 ，但超過招股說啪書規(guī)定的截止期限 只募足其發(fā)行的股份的 80%， 此時應(yīng)當(dāng)如何處理 ？ A 可以經(jīng)申請由審批機關(guān)批準(zhǔn)延長 30天募股期 B 可以由認(rèn)股人召開創(chuàng)立人會決議設(shè)立公司 C 可以由發(fā)起人召開創(chuàng)立大會決議設(shè)立 D 認(rèn)股人可以要求返還所繳股款并加算銀行同期存款 利息 （ D） 股份有限公司的認(rèn)股人遇有下列哪些情況 ， 可以抽回股本 A 公司未按期募足股份 B 發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會 C 創(chuàng)立大會決議不設(shè)立公司 D 發(fā)起人未交足股款 （ ABCD） 公司設(shè)立訴訟 訂 簽訂設(shè)立協(xié)議或章程 設(shè)立失敗 設(shè)立成功 設(shè)立無效 公 司 合同相對第三方 出資人 （或發(fā)起人） 出資人 （或發(fā)起人） 出資人 （或發(fā)起人） 設(shè)立中公司 原始股東 原始股東 后來股東 合 伙 關(guān) 系 出資 以誰名義？ 為誰利益？ 相對方善意？ 冒用＋自己利益 公司利益 自己名義＋公司追認(rèn) 案例 1, 公司設(shè)立失敗的債務(wù)承擔(dān)問題？ 【 案情 】 2022年 1月 ， 湯某等人協(xié)議設(shè)立 B公司 ， 并以設(shè)立中 B公司名義與 C公司簽訂租賃合同 ， 約定： 1） 租賃期為三年 ， 租金簽訂后即付當(dāng)年租賃 3萬元； 2） 在租期內(nèi) ，出租方不得轉(zhuǎn)租 ， 否則 ， 承擔(dān) 3萬元違約金 。 股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定 發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式 設(shè)立 并經(jīng)創(chuàng)立大會通過 公司名稱，建立符合股份有限公司 要求的組織機構(gòu) 有公司住所 三個核心要素：投資者； 資本 章程。是指公司的法人資格，依一定程序在法律上被確認(rèn)的一種狀態(tài)。后經(jīng)營失敗，公司欠甲 100萬元，公司資產(chǎn)價值 50萬元，甲知道張 具有償還能力，在公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)時，要求張 償還所欠的債務(wù)。 ④ 公司法兼具國內(nèi)法和涉外法的雙重性，以國內(nèi)法為主，具有國際趨同性的國內(nèi)法。 兩合公司，其中一人以上承擔(dān)有限責(zé)任，其他無異于無限公司。 ② 合法性（法定性）。是指公司必須依照法律規(guī)定的設(shè)立條件和程序才能取得公司資格。 股份有限公司。 ▲ 公司法的精髓（核心價值）：確認(rèn)公司的獨立法律人格（財產(chǎn)獨立和責(zé)任獨立）和股東有限責(zé)任。若你是張 的法律顧問，對甲的要求將如何回答，請予說明？張 應(yīng)當(dāng)在什么情況下承擔(dān)責(zé)任？ 董事 公司 經(jīng)理 非自愿 債權(quán)人 自愿 債權(quán)人 審批與登記機構(gòu) 控股股東 非控股 股東 批準(zhǔn) 登記 公 司 設(shè) 立 階 段 公 司 運 營 階 段 公司解散和清算 監(jiān)事 出資 選舉 選舉 監(jiān)督 聘任 侵權(quán) 公司游戲規(guī)則 交 易 規(guī) 則 外 觀 主 義 持股 持股 雇員 中介 驗資 關(guān)聯(lián)公司 公司法律結(jié)構(gòu)圖 ： 公司注銷登記 金融債權(quán)人 商業(yè)債權(quán)人 侵權(quán)損害賠償請求權(quán)人 ? 三、公司的設(shè)立制度 ——公司人格的取得 概念：公司的設(shè)立，是指公司的發(fā)起人為組建公司，并使其按照法定條件和程序取得法人資格所必須采取和完成的一系列行為的總稱。（完成時） 公司設(shè)立的方式： ① 發(fā)起設(shè)立。 ? 設(shè)立具體程序： 股東或發(fā)起人簽訂協(xié)議、申請名稱預(yù)先核準(zhǔn)登記、出資與驗資、（法律規(guī)定需要經(jīng)過審批的依法審批）、股份有限公司召開創(chuàng)立大會、申請設(shè)立登記。 湯某代 B公司簽字 ， C公司法定代表人簽字蓋公章 。 金壇市人民法院判決 ? B是湯某等人擬設(shè)立的公司，為設(shè)立中公司租賃房屋是公司設(shè)立的必要行為，若 B公司成立則由 B公司承擔(dān)租賃權(quán)義，在 B公司設(shè)立失敗之際，因 C公司明知原告以擬設(shè)立公司名義與其締約并收取以公司名義交付的首期租金，雙方意思表示真實，無其他法律法規(guī)禁止性規(guī)定，且并未影響租賃用途，應(yīng)認(rèn)定協(xié)議有效，因協(xié)議所生權(quán)益，由發(fā)起人即原告承擔(dān)。 ? 故判決： ? 駁回 C對 A的訴訟請求； ? 街道辦承擔(dān)支付欠款責(zé)任。公司追認(rèn)發(fā)起人行為或該行為的利益歸于公司的 ， 債權(quán)人可以選擇該發(fā)起人或成立后的公司為被告要求其承擔(dān)民事責(zé)任 ， 但債權(quán)人一經(jīng)選定被告后 ， 不得再行變更 。 ②