股份回購法律制度研究-免費(fèi)閱讀
【正文】 從理論上來看，公司濫用股份回購制度容易導(dǎo)致公司或公司負(fù)責(zé)人對股票價格進(jìn)行操縱。為了提高本公司的聲譽(yù)，推動公司股票的價格回升，也為了獲取更多利潤，公司決定動用資金購買發(fā)行在外的股份，1996年6月，公司動用了15000萬元資金購買本公司的股份，每股價格從20元到22元不等。因為第一百四十三條并沒有將“減少公司資本”設(shè)定為回購的目的，也沒有按目的對回購條件予以劃分。特別是2004年下半年以來公司股價更是跌破每股凈資產(chǎn)，市盈率和市凈率低于同行業(yè)上市公司平均水平。[12]黃可：《公司股份回購制度法律研究》，復(fù)旦大學(xué)碩士學(xué)位論文，2008年4月。[4]董兆洪：《公司法法理與實證》，人民法院出版社2003年版，第72頁。筆者認(rèn)為，股東會作為公司的權(quán)力機(jī)關(guān)，由其決定是否應(yīng)進(jìn)行回購，不僅是權(quán)力的正當(dāng)行使，而且有利于規(guī)避董事會決定機(jī)制中權(quán)力被濫用的風(fēng)險。在股份回購的具體制度中，首先，在回購的數(shù)量方面，《公司法》僅對為實施員工持股計劃而回購的股份的數(shù)量進(jìn)行了限制，規(guī)定為不得超過公司已發(fā)行股份總額的5%，而于其他事項則沒有明確的規(guī)定。股份回購與資本維持原則的背離，使得大陸法系國家的公司法對其設(shè)置了較多限制。另一種是“原則允許，例外禁止”，即公司實施股份回購的行為一般情況下不受限制，但在例外情形下則會受到禁止。[11]第五，實現(xiàn)對小股東的保底救濟(jì)。第三，可以減少所發(fā)行的股票數(shù)量以及每股凈收益的計算基數(shù)，使得在盈利增長減少的情況下，保持每股收益水平和股價的穩(wěn)定，從而緩解公司經(jīng)營壓力，恢復(fù)投資者的信心。公司經(jīng)營良好的情況下，運(yùn)用充足的盈余資金來回購股份并不會危及債權(quán)人利益。股份回購容易引發(fā)證券市場的大幅波動，更可能為不法者所利用，并以此操縱市場，侵害中小投資者的權(quán)益。最后是導(dǎo)致股東表決控制權(quán)的變化。股份回購主要會造成三個方面的不平等：首先是機(jī)會的不平等。其次，股份回購可能促使資產(chǎn)結(jié)構(gòu)趨于惡化，危及公司資產(chǎn)的健全。按照公司法的結(jié)構(gòu)來看，這兩種人格是不會重合的。[5]股份回購只是公司取得自己股份的一種方式。這種協(xié)議可能事先已寫入公司章程中，也可能是在回購時簽訂的回購協(xié)議。而且確立有限責(zé)任公司股份回購制度非常重要，因為有限責(zé)任公司對比股份有限公司其股份的轉(zhuǎn)讓會受到更多的約束，特別是股份有限公司的小股東利益受到大股東侵害的情況下可以更多地尋求公開市場的救濟(jì)，而有限責(zé)任公司的股東只能更多地向公司尋求救濟(jì)，而且其間所耗費(fèi)的成本也更大。一、股份回購的概念及特征股份回購（Share Repurchase），又可稱為公司收買自己的股份，是公司應(yīng)對資本市場變化的一種重要的調(diào)節(jié)工具。第二部分 論文正文股份是股東對公司行使權(quán)利象征的基本單位，股份的一個基本特征就是流動性，即可轉(zhuǎn)讓性。隨后作者提出了我國股份回購制度設(shè)計完善的基本原則，即現(xiàn)階段我們還是應(yīng)堅持原則上不允許公司隨意回購自身之股份，以免擾亂正常的市場秩序，但同時應(yīng)該大力放寬例外事項，增加允許回購的情形。隨后作者詳細(xì)分析了國外針對股份回購的兩種立法模式，即以德國為代表的“原則禁止，例外允許”模式和以美國為代表的“原則允許，例外禁止”的模式。因為確定合理的回購價格既可實現(xiàn)股東平等、資本維持的目的，也有利于防止市場操縱之行為。如果公司以資本或資本公積金作為財源有償回購自己的股份，其結(jié)果無異于返還出資或違法分配，必然導(dǎo)致公司資本的減少，危害債權(quán)人的利益。股份回購是一把雙刃劍，其弊端體現(xiàn)在可能會違背公司資本維持原則和股東平等原則，并且可能危害交易的公平性等方面，但另一方，其有抵制惡意收購以及實現(xiàn)對小股東的保底救濟(jì)等功能。在馬俊駒和林曉鎳的《我國股份回購的現(xiàn)實意義與立法完善》（載《法學(xué)》，2000年第11期）中，作者總結(jié)了我國股份回購的現(xiàn)實意義，即首先，股份回購是公司國有股退出的重要途徑，其可以解決國家股、法人股與社會公眾股價格上的雙軌制問題，而且對證券二級市場的沖擊也較小；其次，股份回購便于職工持股制度的運(yùn)用，其可為員工持股提供股份來源，也可為退職員工的股份提供退出途徑或收回渠道；再次，股份回購是保護(hù)公司少數(shù)股東利益的需要，其不僅解決了股東間“搭便車”的問題，而且在保護(hù)公司少數(shù)股東利益的同時并不妨礙企業(yè)的維持和發(fā)展，此外還克服了少數(shù)股東舉證上的困難。作者認(rèn)為限定列舉式對我國而言為一種切實可行的選擇。同時，對于違法回購股份的公司、董事及相關(guān)人員，還應(yīng)使其承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。三是有利于實施對異議股東權(quán)利的保護(hù)?；刭徱话銘?yīng)經(jīng)董事會、股東大會的絕對多數(shù)通過，并報監(jiān)管部門批準(zhǔn)，涉及國有股轉(zhuǎn)讓應(yīng)獲取相應(yīng)的國有資產(chǎn)管理部門審批,而且于合并、減資情況下的股份回購，必須嚴(yán)格遵守《公司法》關(guān)于合并、減資程序之規(guī)定。由于股份的流動性，股東對股份的處分所形成的對公司行為的制約，也促使公司經(jīng)營管理水平的不斷提高。因此對股份回購下一個一般性的定義就是指股份有限公司（包括上市和未上市股份有限公司）出于某種目的，購回本公司已發(fā)行在外的股份的法律行為。其次，股份回購的客體是公司自己的股份。其中，收回股份是指公司取得其發(fā)行在外的特別股份、清算或破產(chǎn)股東的股份以及股東拋棄的股份。三、股份回購制度價值的利弊分析股份回購是一把利弊特點都非常明顯的雙刃劍。[8]而股份回購違背了資本維持的價值取向。按照公司法的基本原理，每一股份對應(yīng)的權(quán)利義務(wù)是平等的，因而股東基于其持有的股份不應(yīng)受到歧視對待。其次是價格的不公正。即便這種控制力可能面臨異議股東的威脅，大股東也可以通過自己的控制力使股東會
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