【正文】 關(guān)懷：《勞動(dòng)法》，北京：中國人民大學(xué)出版社， 2022 年版。勞動(dòng)合同關(guān)系不僅調(diào)整了合同當(dāng)事人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，勞動(dòng)者對(duì)用人單位還具有較強(qiáng)的人身依附關(guān)系。實(shí) 踐中，因解除勞動(dòng)合同引發(fā)的問題紛繁復(fù)雜，一時(shí)難以言盡。因?yàn)閯趧?dòng)法沒有禁止設(shè)立違約金，所以支付違約金可以作為違約方承擔(dān)違約責(zé)任的一種形式，只是在適用時(shí)，無論是用人單位還是勞動(dòng)者都要慎重。例如對(duì)勞動(dòng)者：《勞動(dòng)法》第 102 條： “勞動(dòng)者違反本法規(guī)定的條件解除勞動(dòng)合同或者違反勞動(dòng)合同中約定的保密事項(xiàng)，對(duì)用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任”。繼續(xù)履行具有強(qiáng)制性。違反勞動(dòng)法的責(zé)任形式有行政責(zé)任、經(jīng)濟(jì)責(zé)任和刑 事責(zé)任，在民事法律關(guān)系中我們主要考慮經(jīng)濟(jì)責(zé)任。 最后 , 為防止用人單位隨意解除勞動(dòng)合同 , 侵害勞動(dòng)者的合法權(quán)益。由于裁減人員既非勞動(dòng)者的過錯(cuò) , 也非勞動(dòng)者本身客觀原因所致 , 為了保證勞動(dòng)者能夠重新獲得就業(yè)機(jī)會(huì) , 勞動(dòng)合同法 第四十一條第二款規(guī)定 ,用人單位在六個(gè)月內(nèi)重新招用人員的 , 應(yīng)當(dāng)通知被裁減人員 , 并在同等條件下優(yōu)先招用被裁減的人員。 其二 , 被裁減的勞動(dòng)者具有一定的規(guī)模。 3. 經(jīng)濟(jì)性裁員。 ( 6)被依法追究刑事責(zé)任的。 ㈣用人單位單方解除勞動(dòng)合同的條 根據(jù) 勞動(dòng)合同法 第 39 條、第 40 條、第 41 條的規(guī)定 , 用人單位單方解除勞動(dòng)合同 , 有過失性解除、非過失性解除和經(jīng)濟(jì)性裁員三種情況。 ( 6)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。這里的 可以 是對(duì)用人單位而言的 , 即用人單位可以解除勞動(dòng)合同 , 也可以不解除勞動(dòng)合同。 1. 勞動(dòng)者預(yù)告解除勞動(dòng)合同。何謂 續(xù)延至相應(yīng)的情形消失 ? 筆者認(rèn)為 , 應(yīng)是指用人單位解除合同的法定事實(shí)已經(jīng)被國家執(zhí)法或司法機(jī)關(guān)以生效的法律文件認(rèn)定。⑥律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 ㈤以行使單方解除權(quán)的主體不同進(jìn)行的分類，可以分為勞動(dòng)者單方解除和用人單位單方解除，又稱為辭職和辭退。在這里所指的過錯(cuò)，只限于嚴(yán)重到應(yīng)解除勞動(dòng)合同的程度，輕微過錯(cuò)不包含在內(nèi)。因此，勞動(dòng)合同的雙方當(dāng)事人可以約定解除勞動(dòng)合同的條件。因此，法律對(duì)這種解除方式一般不規(guī)定條件，只要求勞動(dòng)合同雙方當(dāng)事人解除合同的協(xié)議在內(nèi)容、形式、程序上不違反規(guī)定。因?yàn)閱畏浇獬龣?quán)人行使單方解除勞動(dòng)合同的權(quán)利時(shí)可以只根據(jù)自己一方的行為即依法消滅了與對(duì)方建立的勞動(dòng)合同關(guān)系。 5在大陸法系國家 , 關(guān)于合同解除與終止的關(guān)系有兩種不同的立法例 : 其一 , 是將終止等同于消滅 ,而解 除只是合同終止的事由之一 , 除解除之外 , 合同的終止還包括履行、抵銷、拋棄合同權(quán)利等事由 。這是解除勞動(dòng)合同的前提，有效的合同才能被解除，無效勞動(dòng)合同自訂立時(shí)起就沒有法律約束力，所以不存在 解除勞動(dòng)合同的問題。 其二 , 勞動(dòng)合同解除的原因是當(dāng)事人協(xié)商一致或出現(xiàn)法定事由 。 勞動(dòng)合同解除的概念 關(guān)于勞動(dòng)合同解除的概念 , 學(xué)術(shù)界認(rèn)識(shí)不一 , 較典型的觀點(diǎn)有 : 其一 , 勞動(dòng)合同解除 , 是指勞動(dòng)合同生效以后 , 尚未履行或尚未全部履行以前 , 當(dāng)事人一方或雙方依法提前消滅勞動(dòng)關(guān)系的法律行為 1。 通過這個(gè)案例可以看出，因勞動(dòng)合同的解除而引發(fā)的勞動(dòng)爭議案件是司法實(shí)踐中經(jīng)常要解決的問題。筆者將已中國勞動(dòng)法為中心，從中國勞動(dòng)合同的解除分類、勞動(dòng)合同的解除的條件、 違法勞動(dòng)合同的法律承擔(dān)方式進(jìn)行論述。有的企業(yè)片面強(qiáng)調(diào)其用人自主權(quán) , 隨意解除勞動(dòng)合同 , 損害了勞動(dòng)者的合法權(quán)益。 2022 年 1 月 31 日，公司以雙方合同已在 2022年 12 月 31 日終止為由，不讓王某繼續(xù)到公司上班，并在 2 月 17 日向王某發(fā)出《關(guān)于終止勞動(dòng)合同的通知》，提出其定于 2022 年 12 月 31 日 (即原勞動(dòng)合同到期日 )不再續(xù)簽勞動(dòng)合同，終止與王某的勞動(dòng)關(guān)系。 勞動(dòng)者加入用人單位利用自己的勞動(dòng)能力來完成用人單位的要求，用人單位按照協(xié)議支付勞動(dòng)者勞動(dòng)報(bào)酬并提供勞動(dòng)所需要的雙方約定或法律規(guī)定的勞動(dòng)條件和衛(wèi)生條件等。勞動(dòng)合同與勞動(dòng)關(guān)系盡管在事實(shí)上不具有太大的區(qū)分意義，然而，將重點(diǎn)放在勞動(dòng)合同效力的考察，應(yīng)該是更適于研究勞動(dòng)合同解除制度的。 3 關(guān)懷 . 勞動(dòng)法 [ M ]. 北京 : 中國人民大學(xué)出版社 , 2022. 129 4 鄭愛青 . 完善我國勞動(dòng)合同解除制度的思考和建設(shè) [ J]. 勞動(dòng)與社會(huì)保障 , 2022, ( 3). 同的終止是指當(dāng)事人雙方按照勞動(dòng)合同規(guī)定的條款 , 實(shí)現(xiàn)和履行了相應(yīng)的權(quán)利義務(wù) , 即勞動(dòng)合同因期滿或者雙方約定的終止 勞動(dòng)合同解除的概念的具體釋義 （ 1）勞動(dòng)合同解除的實(shí)質(zhì)是提前終止合同的法律效力，即提前消滅雙方當(dāng)事人之間已經(jīng) 存在的勞動(dòng)權(quán)利義務(wù)關(guān)系。 其二 , 種屬關(guān)系說。 ①單方解除勞動(dòng)合同，即勞動(dòng)合同中享有單方解除權(quán)的一方當(dāng)事人以單 方的意思表示即可解除勞動(dòng)合同的解除方式。協(xié)議解除勞動(dòng)合同是法律賦予勞動(dòng)關(guān)系當(dāng)事人以合意的方式消滅勞動(dòng)權(quán)利義務(wù)關(guān)系的一種途徑。 ①約定解除，即勞動(dòng)者或用人單位在符合勞動(dòng)合同依法約定的合同解除條件下，單方 解除勞動(dòng)合同，又稱為約定解除權(quán)。 ㈢根據(jù)導(dǎo)致合同解除的原因中是否包含當(dāng)事人的過錯(cuò)為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類，可以分為：有過錯(cuò)解除和無過錯(cuò)解除。 ①單方預(yù)告解除是指經(jīng)過預(yù)先通知對(duì)方當(dāng)事人后才可以單方解除勞動(dòng)合同。③動(dòng)者死亡 , 或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的 。 合同關(guān)系的消滅是指當(dāng)事人因該合同所產(chǎn)生的一切權(quán)利義務(wù)關(guān)系完全不復(fù)存在 , 當(dāng)事人不再履行合同義務(wù) , 由合同引起的債權(quán)債務(wù)關(guān)系全部溯及既往地歸于消滅。至于協(xié)議解除勞動(dòng)合同是采用書面形式還是口頭形式 , 我國勞動(dòng)合同法沒有規(guī)定 , 但是 , 從當(dāng)事人角度講 , 采用書面形式有利于當(dāng)事人舉證 。 筆者認(rèn)為 , 上述兩法規(guī)定有質(zhì)的區(qū)別 , 即 勞動(dòng)法 將勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同在前表述 , 而 勞動(dòng)合同法 將勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同置后表述。 ( 3)用人單位未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的 。但是 , 勞動(dòng)者采用前述方式解除勞動(dòng)合同 , 均具有以下特征 : 其一 , 勞動(dòng)者即時(shí)解除勞動(dòng)合同是一種單方法律行為 , 屬形式權(quán) 。 ( 3)嚴(yán)重失職 , 營私舞弊 , 給用人單位的利益造成重大損害的 。 ( 2)勞動(dòng)者不能勝任工作 , 經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位 , 仍不能勝任工作的 。 ( 4) 因防治污染搬遷的 。勞動(dòng)合同法 基于對(duì)原勞動(dòng)者利益的特殊保護(hù) , 第四十一條第二款規(guī)定 , 裁減人員時(shí) , 應(yīng)當(dāng)優(yōu)先留用下列勞動(dòng)者 : ( 1) 與本單位訂立較長期限的固定期限勞動(dòng)合同的 。 ( 5)在本單位連續(xù)工作滿十五年 , 且距法定退休年齡不足五年的 。用人單位應(yīng)當(dāng)研究工會(huì)的意見 , 并將處理結(jié)果書面通知工會(huì)。首先要在違約行為方面進(jìn)行明確，明確什么程度的違約行為構(gòu)成勞動(dòng)合同的違約責(zé)任的行為，這需要進(jìn)一步細(xì)化對(duì)用人單位的標(biāo)準(zhǔn)和對(duì)勞動(dòng)者的標(biāo)準(zhǔn)，規(guī)定用人單位在勞動(dòng)合同內(nèi)容的規(guī)定條款里達(dá)到什么程度的違約即構(gòu)成違約責(zé)任的違約行為，規(guī)定勞動(dòng)者在什么范圍和幅度外將構(gòu)成承擔(dān)違約責(zé)任的違約，勞動(dòng)者還可以分為普通勞動(dòng)者和高級(jí)管理人員，這樣有利于適用法律的統(tǒng)一，避免混亂。 損害賠償 勞動(dòng)合同一方提前解除勞動(dòng)合同可能會(huì)對(duì)另一方造成一定的經(jīng)濟(jì)損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償?shù)呢?zé)任。筆者認(rèn)為應(yīng)該參照我國《民 法通則》（第 112 條規(guī)定：“當(dāng)事人一