【正文】 第九十一條 用人單位招用與其他用人單位尚未解除或者終止勞動(dòng)合同的勞動(dòng)者，給其他用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。 第八十七條 用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動(dòng)者支付賠償金。 【解析】：“依照前款規(guī)定處罰”指的是依照本條第二款“每人五百元以上二千元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款”。 第八十四條 用人單位違反本法規(guī)定，扣押勞動(dòng)者居民身份證等證件的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令限期退還勞動(dòng)者本人，并依照有關(guān)法律規(guī)定給予處罰。 用人單位違反本法規(guī)定不與勞動(dòng)者訂立 無(wú)固定期限勞動(dòng)合同 的，自應(yīng)當(dāng)訂立 無(wú)固定期限勞動(dòng)合同之日起向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。實(shí)務(wù)操作中，本條并未明確勞動(dòng)行政部門處理舉報(bào)的期限，也未規(guī)定勞動(dòng)行政部門應(yīng)當(dāng)將處理結(jié)果及時(shí)告知舉報(bào)者。本條未規(guī)定用人單位合法權(quán)益受到侵害的，有權(quán)要求有關(guān)部門依 法處理，或者依法申請(qǐng)仲裁、提起訴訟，不等于用人單位就不能要求有關(guān)部門依法處理，或者依法申請(qǐng)仲裁、提起訴訟。 第七十四條 縣級(jí)以上地方人民政府勞動(dòng)行政部門依法對(duì)下列實(shí)施勞動(dòng)合同制度的情況進(jìn)行監(jiān)督檢查： （一）用人單位制定直接涉及勞動(dòng)者切身利益的 規(guī)章制度 及其執(zhí)行的情況； （二）用人單位與勞動(dòng)者訂立和解除勞動(dòng)合同的情況； （三） 勞務(wù)派遣 單位和用工單位遵守 勞務(wù)派遣 有關(guān)規(guī)定的情況 ； （四）用人單位遵守國(guó)家關(guān)于勞動(dòng)者工作時(shí)間和休息休假規(guī)定的情況； （五）用人單位支付勞動(dòng)合同約定的勞動(dòng)報(bào)酬和執(zhí)行最低工資標(biāo)準(zhǔn)的情況； （六）用人單位參加各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)和繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的情況； （七）法律、法規(guī)規(guī)定的其他勞動(dòng)監(jiān)察事項(xiàng)。 【解析】：此條規(guī)定了非全日制用工勞動(dòng)報(bào)酬的“兩不”原則，我更關(guān)心的是用人單位違反這“兩不”原則的，勞動(dòng)者有什么救濟(jì)途徑。 【解析】：非全日制用工雙方當(dāng)事人可不簽訂書面合同，可建立雙重或者多重勞動(dòng)關(guān)系，這就是非全日制用工靈活的典型體現(xiàn)。本條禁止用人單位為了規(guī)避用工成本自設(shè) 勞務(wù)派遣 公司的行為。 第六十六條 勞務(wù)派遣 一般在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施。實(shí)踐中有些用人單位為了規(guī)避對(duì)派遣工必須同工同酬的規(guī)定，將某些崗位全部實(shí)行 勞務(wù)派遣 ，使用人單位內(nèi)部的“同工”徹底消失，從而使“同酬”失去基礎(chǔ)，如 何處理？筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬確定。本條的出發(fā)點(diǎn)是為了保護(hù)勞動(dòng)者的利益，但是，該條款也是一把雙刃劍，實(shí)務(wù)操 作中，如果從經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)向經(jīng)濟(jì)落后地區(qū)派遣，按照本條的規(guī)定，被派遣勞動(dòng)者享有的勞動(dòng)報(bào)酬和勞動(dòng)條件，應(yīng)當(dāng)按照用工單位所在地的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行，這又實(shí)際上會(huì)損害勞動(dòng)者的利益。 第六十條 勞務(wù)派遣 單位應(yīng)當(dāng)將 勞務(wù)派遣 協(xié)議的內(nèi)容告知被派遣勞動(dòng)者。筆者認(rèn)為，派遣單位也是 勞動(dòng)合同法 所稱的用人單位，應(yīng)當(dāng)履行用人單位對(duì)勞動(dòng)者的義務(wù)。 第五十八條 勞務(wù)派遣 單位是本法所稱用人單位，應(yīng)當(dāng)履行用人單位對(duì)勞動(dòng)者的義務(wù)。行業(yè)性、區(qū)域性集體合同對(duì)當(dāng)?shù)乇拘袠I(yè)、本區(qū)域的用人單位和勞動(dòng)者具有約束力。 【解析】： 本條是關(guān)于訂立集體合同的規(guī)定，可以概括為十二個(gè)字：平等協(xié)商、民主程序、訂立主體。 勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)按照雙方約定，辦理工作交接。目前法律規(guī)定能同時(shí)適用的僅限于一種情形：最高人民法院關(guān)于在民事審判工作中適用《中華人民共和國(guó)工會(huì)法》若干問(wèn)題解釋第六條規(guī)定，根據(jù)工會(huì)法第五十二條規(guī)定，人民法院審理涉及職工和工會(huì)工作人員因參加工會(huì)活動(dòng)或者履行工會(huì)法規(guī)定的職責(zé)而被解除勞動(dòng)合同的 勞動(dòng)爭(zhēng)議 案件，可以根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求裁判用人單位恢復(fù)其工作，并補(bǔ)發(fā)被解除勞動(dòng)合同期間應(yīng)得的報(bào)酬；或者根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求裁判用人單位給予本人年收入二倍的賠償，并參照《違反和解除勞動(dòng)合同的 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 辦法》第八條規(guī)定給予解除勞動(dòng)合同時(shí)的 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 金。 【解析】：如果勞動(dòng)者工作 時(shí)間正好是六個(gè)月， 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 該按半個(gè)月還是一個(gè)月計(jì)算？我國(guó)法律規(guī)定“以上”、“以下”、“以內(nèi)”、“屆滿”，一般包括本數(shù)；所稱的“不滿”、“以外”，一般不包括本數(shù)。 （四）用人單位依照本法第四十一條第一款規(guī)定解除勞動(dòng)合同的； 【解析】：裁員，支付 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 是應(yīng)該的。 第四十五條 勞動(dòng)合同期滿，有本法第四十二條規(guī)定情形之一的，勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延至相應(yīng)的情形消失時(shí)終止。 第四十三條 用人單位單方解除 勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會(huì)。 【解析】：客觀情況發(fā)生重大變化，法律只賦予用人單位解除權(quán)，這對(duì)勞動(dòng)者好像不公平，很多情況下，勞動(dòng)者更想解除。 （六）被依法追究刑 事責(zé)任的。 （五）因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動(dòng)合同無(wú)效的； 【解析】：實(shí)踐中因脅迫或者乘人之危而導(dǎo)致無(wú)效的不多，因欺詐而導(dǎo)致無(wú)效的卻不少； （六） 法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同的其他情形。 第三十七條 勞動(dòng)者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動(dòng)合同。變更勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。 【解析】：支付加班費(fèi)的前提是用人單位“安排加班”，如用人單位未安排，勞動(dòng)者主動(dòng)、自愿加班的，顯然不在此限。 【解析】：全面履行原則是合同履行的基本原則，本條采納了《合同法》中的規(guī)定。 【解析】：勞動(dòng)者提供虛假學(xué)歷證明，合同可能因欺詐而無(wú)效；與 16歲以下未成年人簽訂合同，合同違反法律強(qiáng)制性規(guī)定而無(wú)效；“用人單位有權(quán)根據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)變化及勞動(dòng)者的工作情況調(diào)整其工作崗位，勞動(dòng)者必須服從單位的安排”， 可能因排除勞動(dòng)者權(quán)利無(wú)效。 【解析】：實(shí)務(wù)操作中，“其它負(fù)有保密義務(wù)的人員”不容易界定，在為用人單位提供勞動(dòng)的過(guò)程中，勞動(dòng)者是否知悉商業(yè)秘密很難有明確的標(biāo)準(zhǔn)，在實(shí)踐中往往由用人單位來(lái)認(rèn)定，所有勞動(dòng)者均可成為“其它負(fù)有保密義務(wù)的人員”，因此很難避免用人單位將競(jìng)業(yè)限制適用到普通勞動(dòng)者身上，使競(jìng)業(yè)限制變成用人單位的一種特權(quán)，侵犯了普通勞動(dòng)者的擇業(yè)自由。 用人單位與勞動(dòng)者約定服務(wù)期的，不影響按照正常的工資調(diào)整機(jī)制提高勞動(dòng)者在服務(wù)期期間的勞動(dòng)報(bào)酬。 第二十二條 用人單位為勞動(dòng)者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對(duì)其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動(dòng)者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。勞動(dòng)合同僅約定 試用期 的， 試用期 不成立，該期限為勞動(dòng)合同期限。 【解析】：本條與第十一條都規(guī)定了勞動(dòng)報(bào)酬約定不明的處理，區(qū)別在于一個(gè)是有簽訂勞動(dòng)合同，一個(gè)是未簽訂勞動(dòng)合同，簽了合同的，多了一個(gè)重新協(xié)商的機(jī)會(huì)。 （六）勞動(dòng)報(bào)酬； 【解析】：勞動(dòng)報(bào)酬應(yīng)當(dāng)明確，實(shí)踐中很多用人單位以保守工資秘密為由，不寫報(bào)酬的具體金額，只寫支付日期或者按公司相關(guān)規(guī)定執(zhí)行，這樣對(duì)勞動(dòng)者非常不利。 勞動(dòng)合同文本由用人單位和勞動(dòng)者各執(zhí)一份。另外需注意，如果勞動(dòng)者為達(dá)到簽訂 無(wú)固定期限勞動(dòng)合同 的目的，故意不與用人單位簽訂固定期限勞動(dòng)合同，導(dǎo)致雙方自用工之日起滿一年未訂立書面勞動(dòng)合同的，不能適用本規(guī)定，否則對(duì)用人單位不公平。 （二）用人單位初次實(shí)行勞動(dòng)合同制度或者國(guó)有企業(yè)改制重新訂立勞動(dòng)合同時(shí)，勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的； 【解析】：本項(xiàng)針對(duì)的是用人單位初次實(shí)行勞動(dòng)合同制度和國(guó)有企 業(yè)改制重新訂立勞動(dòng)合同的情形，與第（一）項(xiàng)是有區(qū)別的。 第十三條 固定期限勞動(dòng)合同，是指用人單位與勞動(dòng)者約定合同終止時(shí)間的勞動(dòng)合同。 【解析】：用人單位與勞動(dòng)者之間是否存在勞動(dòng)關(guān)系，用工是唯一標(biāo)準(zhǔn)，書面勞動(dòng)合同僅作為一個(gè)證據(jù)存在，不能直接證明雙方存在勞動(dòng)關(guān)系。 第十條 建立勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動(dòng)合同。 第八條 用人單位招用勞動(dòng)者時(shí)，應(yīng)當(dāng)如實(shí)告知?jiǎng)趧?dòng)者工作內(nèi)容、工作條件、工作地點(diǎn)、職業(yè)危害、安全生產(chǎn)狀況、勞動(dòng)報(bào)酬，以及勞動(dòng)者要求了解的其他情況；用人單位有權(quán)了解勞動(dòng)者與勞動(dòng)合同直接相關(guān)的基本情況，勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)如實(shí)說(shuō)明。但此條規(guī)定在實(shí)踐中可能會(huì)流于形式，發(fā)揮不了作用。 第四條 用人單位應(yīng)當(dāng)依法建立和完善勞動(dòng) 規(guī)章制度 ，保障勞動(dòng)者享有勞動(dòng)權(quán)利、履行勞動(dòng)義務(wù)。實(shí)踐中由于用人單位太強(qiáng)勢(shì)，而勞動(dòng)者過(guò)于弱勢(shì)，如果法律對(duì)用人單位和勞動(dòng)者進(jìn)行同等保護(hù)，必然導(dǎo)致勞資雙方關(guān)系不平衡，背離 勞動(dòng)合同法 應(yīng)有的價(jià)值取向。因此，側(cè)重保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益才能取得勞資雙方關(guān)系的相對(duì)平衡。 用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利、職工培訓(xùn)、勞動(dòng)紀(jì)律以及勞動(dòng)定額管理等直接涉及勞動(dòng)者切身利益的 規(guī)章制度 或者重大事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會(huì)或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會(huì)或者職工代表平等協(xié)商確定。 第六條 工會(huì)應(yīng)當(dāng)幫助、指導(dǎo)勞動(dòng)者與用人單位依法訂立和履行勞 動(dòng)合同，并與用人單位建立集體協(xié)商機(jī)制，維護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益。 【解析】：告知義務(wù)很重要，勞資雙方均有知情權(quán)。 已建立勞動(dòng)關(guān)系，未同時(shí)訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個(gè)月內(nèi)訂立書面勞動(dòng)合同。因此，即使雙方簽訂了勞動(dòng)合同，用工之前用人單 位仍無(wú)需承擔(dān)用人單位的法定義務(wù)。 用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以訂立固定期限勞動(dòng)合同。以往實(shí)踐中有的用人單位利用改制，讓員工先簽訂一個(gè)短期合同，隨后以勞動(dòng)合同到期為由，任意終止老員工的勞動(dòng)合同，此項(xiàng)對(duì)保護(hù)老員工很有意義。 第十五條 以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同，是指用人單位與勞動(dòng)者約定以某項(xiàng)工作的完成為合同期限的勞動(dòng)合同。 【解析】：實(shí)踐中很多用人單位在簽訂勞動(dòng)合同時(shí)只讓勞動(dòng)者在空白的勞動(dòng)合同書上簽名，簽名后不給勞動(dòng)者，發(fā)生糾紛時(shí)隨意填寫不利于勞動(dòng)者的條款。 （七）社會(huì)保險(xiǎn)； 【解析】：參加社會(huì)保險(xiǎn)是勞資雙方的法定義務(wù)，合同中是否約定意義并不大，起個(gè)警示作用而已。 第十九條 勞動(dòng)合同期限三個(gè)月以上不滿一年的， 試用期 不得超過(guò)一個(gè)月；勞動(dòng)合同期限一年以上不滿三年的， 試用期 不得超過(guò)二個(gè)月；三年以上固定期限和無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同， 試用期 不得超過(guò)六個(gè)月。 【解析】：實(shí)踐中很多用人單位先和員工簽訂幾個(gè)月的 試用期 合同， 試用期 滿后再?zèng)Q定是否簽訂正式勞動(dòng)合同，這是很愚蠢的，徒增加了一次短期的固定期限勞動(dòng)合同，新法規(guī)定連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同的就可簽訂 無(wú)固定期限勞動(dòng)合同 了。 【解析】：如何區(qū)分本條的“專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)”和 勞動(dòng)法 第 68條規(guī)定的“職業(yè)培訓(xùn)”，將決定雙方的服務(wù)期協(xié)議是否有效。 【解析】：用人單位與勞動(dòng)者約定較長(zhǎng)期限的服務(wù)期的，勞動(dòng)者在服務(wù)期內(nèi)也享有按照正常的工資調(diào)整機(jī)制提高勞動(dòng)報(bào)酬的權(quán)利。另外，“地域”的自由約定，將出現(xiàn)勞動(dòng)者在全世界范圍內(nèi)承擔(dān)競(jìng)業(yè) 限制義務(wù)的約定。 第二十七條 勞動(dòng)合同部分無(wú)效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。全面履行包括了親自履行、全面履行、協(xié)作履行幾方面的 內(nèi)容。 第三十二條 勞動(dòng)者拒絕用人單位管理人員違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)的，不視為違反勞動(dòng)合同。 變更后的勞動(dòng)合同文本由用人單位和勞動(dòng)者各執(zhí)一份。勞動(dòng)者在 試用期內(nèi)提前三日通知用人單位，可以解除勞動(dòng)合同。 【 解析】：兜底條款，避免遺漏，且為今后新制定法律預(yù)留接口。 【解析】：法律僅限于被追究刑事責(zé)任，被勞教、刑事拘留、行政拘留均排除在外；實(shí)踐中需注意：被人民檢察院免予起訴的或被人民法院依據(jù)刑法規(guī)定免予刑事處分的，用人單位可依本項(xiàng)規(guī)定解除勞動(dòng)合同。實(shí)務(wù)操作中，解除勞動(dòng)合同之前需經(jīng)協(xié)商程序，用人單位需舉證，未經(jīng)協(xié)商而直接解除勞動(dòng)合同的，視為違法解除勞動(dòng)合同。用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動(dòng)合同約定的，工會(huì)有權(quán)要求用人單位糾正。但是，本法第四十二條第二項(xiàng)規(guī)定喪失或者部分喪失勞動(dòng)能力勞動(dòng)者的勞動(dòng)合同的終止，按照國(guó)家有關(guān)工傷保險(xiǎn)的規(guī)定執(zhí)行。 （五）除用人單位維持或者提高勞動(dòng)合同約定條件續(xù)訂勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者不同意續(xù)訂的情形外，依照本法第四十四條第一項(xiàng)規(guī)定終止固定期限勞動(dòng)合同的； 【解析】：注意：合同 終止需支付 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 ，僅限于固定期限勞動(dòng)合同。所以工作時(shí)間正好六個(gè)月的， 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 按照一個(gè)月工資計(jì)算。 第四十九條 國(guó)家采取措施，建立健全勞動(dòng)者社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系跨地區(qū)轉(zhuǎn)移接續(xù)制度。用人單位依照本法有關(guān)規(guī)定應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 的 ，在辦結(jié)工作交接時(shí)支付。實(shí)務(wù)操作中注意集體合同的制定民主程序以及簽訂的主體。 【解析】：履行報(bào)批程序是集體合同生效的前提條件，生效后的集體合同具有普遍的約束力，即使新入職的新員工也同樣適用。 勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動(dòng)者訂立的勞 動(dòng)合同，除應(yīng)當(dāng)載明本法第十七條規(guī)定的事項(xiàng)外，還應(yīng)當(dāng)載明被派遣勞動(dòng)者的用工單位以及派遣期限、工作崗位等情況。 勞動(dòng)合同法規(guī)定的用人 單位的應(yīng)盡義務(wù)，派遣單位均應(yīng)當(dāng)執(zhí)行，這是一個(gè)大前提，包括符合 無(wú)固定期限勞動(dòng)合同 簽訂條件時(shí)，應(yīng)當(dāng)簽訂 無(wú)固定期限勞動(dòng)合同 。 勞務(wù)派遣 單位不得克扣用工單位按照 勞務(wù)派遣 協(xié)議支付給被派遣勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬。 第六十二條 用工單位應(yīng)當(dāng)履行下列義務(wù)： （一）執(zhí)行國(guó)家勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)，提供相應(yīng)的勞動(dòng)條件和勞動(dòng)保護(hù)； （二）告知被派遣勞動(dòng)者的工作要求和勞動(dòng)報(bào)酬； （三）支付加班費(fèi)、績(jī)效獎(jiǎng)金，提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇