【正文】 2先履行抗辯權(quán)：是指在有先后履行順序的合同中，后履行的一方有權(quán)要求應(yīng)該先履行的一方先行履行自己的義務(wù)，如果應(yīng)該先履行的一方未履行或者履行不符合約定，后履行的一方有權(quán)拒絕應(yīng)先履行方的履行請求或拒絕其相應(yīng)的履行請求。 2所謂合同的轉(zhuǎn)讓：是指在合同的內(nèi)容與客體保持不變的情形下，將合同由原來的主體轉(zhuǎn)移給別的主體的一種法律行為。 清償：是指為實現(xiàn)債的目的而為給付。就不存在誰向誰履行的問題，在這種情況下，原來所設(shè)立的債的關(guān)系也就自行消失。 3違約責(zé)任：是指當(dāng)事人不履行或不完全履行生效合同所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。 3侵權(quán)責(zé)任：是指當(dāng)事人的行為違反了我國法律和行政法規(guī)的規(guī)定，損害了國家、集體和他人的合法權(quán)益時應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任，該責(zé)任以財產(chǎn)責(zé)任為核心內(nèi)容，一般以金錢為對價補償受害方損失的利益。合同的解釋應(yīng)當(dāng)本著有利于維護(hù)合同法律關(guān)系穩(wěn)定、有利于維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)利和有利于維護(hù)市場交易秩序的宗旨，對合同作出準(zhǔn)確的解釋。 4易貨交易：是指當(dāng)事人約定雙方相互交換金錢以外的財產(chǎn)權(quán)的協(xié)議，又稱以物易物合同、以貨換貨合同、互易合同等等。 50、供用熱力合同：指一方當(dāng)事人依約提供熱力，另一方當(dāng)事人使用熱力并支付價款的協(xié)議，其中提供熱力的一方稱供熱力人，使用熱力的一方稱作用熱力人。 5捐贈：是指為了社會公益事業(yè)或其他目的，無償?shù)貙⒇敭a(chǎn)給予他人的法律行為。 5租賃合同：就是當(dāng)事人一方將物提供給對方使用、收益，對方當(dāng)事人為此支付租金的協(xié)議。 6運輸合同：是承運人將旅客或者貨物從起運地點運輸?shù)郊s定地點，旅客、托運人或者收貨人支付票款或者運輸費用的合同。 6專利實施許可合同 ：是指專利權(quán)人或者其授權(quán)的人作為讓與人許可受讓人在約定范圍內(nèi)實施專利，受讓人支付約定價款所訂立的合同。 70、倉儲合同：是保管人儲存存貨人交付的倉儲物 ，存貨人支付倉儲費的合同。 五、簡答題 我國合同法的特點： （ 1）從實際出發(fā)，總結(jié)與借鑒吸收相結(jié)合的原則清晰突出。（ 5）普遍化的合同制度與類型得到了全面規(guī)制。合同法基本原則具有以下主要意義：（ 1）凝固和體現(xiàn)了立法的根本精神。 合同法基本原則的特征： 合同法基本原則具有一般規(guī)范性和不確定性。換言之，合同法基本原則主要是與具體的合同法規(guī)范結(jié)合起來發(fā)揮法律調(diào)整作用，主要具有補充性質(zhì)，但在特殊情況下可以作為獨立的法律依據(jù)。（ 2）主體要求不同。在善意取得制度中，往往也要求善意第三人系通過有償合同取得該動產(chǎn)，否則不能成立善意取得。而非格式合同已充分考慮并給了當(dāng) 事人雙方合意自治權(quán)，無需再予特殊的法律救濟。（ 4）合同當(dāng)事人法律地位的不平等性。不過，參加訂約當(dāng)事人并不局限于自然人，其也可以是法人或者其他民事主體。（ 3）合同當(dāng)事人須對合同的主要條款達(dá)成合意。合同生效以后，合同就得到了國家的確認(rèn)和保護(hù)，故違反合同即 須承擔(dān)違約責(zé)任；而如果合同僅僅是成立，并未生效，那就只存在締約責(zé)任問題。合同的成立主要體現(xiàn)了當(dāng)事人的意志，因此在合同規(guī)定有疏漏或不明確，而且當(dāng)事人不否認(rèn)其存在合同關(guān)系的時候，應(yīng)當(dāng)允許法院依據(jù)尊重當(dāng)事人意愿和鼓勵交 易的原則，通過合同解釋的方法，探求當(dāng)事人的真實意思，以確定合同的內(nèi)容。（ 3）要約須是要約人向其希望與之締結(jié)合同的受要約人發(fā)出的。 1 承諾的構(gòu)成要件： （ 1）承諾必須是由受要約人作出的。（ 5）承諾的方式不能違背要約的要求。（ 3）在強制締約時，負(fù)有強制締約義務(wù)的人對要約的沉默，通常即理解為默示承諾。 （ 2）合同的主要條款。（ 3）合同的普通條款。 1 締約過失責(zé)任的類型： （ 1）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；（ 2）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況；（ 3）泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密；（ 4）其他違背誠實信用原則的行為。根據(jù)某一事實的發(fā)生對合同效力影響的不同，可以將附條件的合同分為附生效條件的合同和附解除條件的合同。（ 2）必須是不確定的事實。違法的事實不能作為條件。（ 4）損害社會公共利益。 ③ 須相對人因欺詐而陷于錯誤，而這種錯誤與欺詐行為之間具有因果聯(lián)系。 ② 須合同當(dāng)事人為惡意，惡意是指當(dāng)事人明知或者應(yīng)當(dāng)知道其所訂立 的合同會損害國家集體或者第三人利益。構(gòu)成乘人之危的合同應(yīng)當(dāng)具備以下幾個構(gòu)成要件： ① 須合同相對人處于危難境地。 （ 3）因重大誤解而訂立合同。 ③ 誤解是由于誤解一方當(dāng)事人的過失所造成的，而不是因為對方的欺騙或者不正當(dāng)影響造成的。 ③ 這種顯失公平的結(jié)果是由于一方當(dāng)事人沒有經(jīng)驗或者在交易中處于劣勢所致。（ 4）表見代理產(chǎn)生有權(quán)代理的法律后果。協(xié)作履行原則是指當(dāng)事人在合同的履行中不僅要適當(dāng)、全面履行合同的約定，還要基于誠實信用原則，對對方當(dāng)事人的履行債務(wù)行為給予協(xié) 助，使之能夠更好地、更方便地履行合同。它要求履行合同時，講求經(jīng)濟效益，付出最小的成本，取得最佳的合同利益。 2 先履行抗辯權(quán)的適用條件： （ 1）雙方當(dāng)事人須由同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)。不安抗辯權(quán)時法律規(guī)定的保護(hù)手段，在對方于締約后出現(xiàn)財產(chǎn)狀況明顯惡化等情況，可能 危及先給付一方的債權(quán)實現(xiàn)時，法律賦予先給付一方在對方未對待給付或提供擔(dān)保之前拒絕履行的權(quán)利，以維護(hù)公平。（ 4）代位權(quán)并非債權(quán)人對于債務(wù)人或第三人的請求權(quán)，其在債務(wù)人的履行期到來之前也可以為保全債務(wù)人的責(zé)任財產(chǎn)而行使。（ 2）債務(wù)人的債權(quán)已到期。所謂債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，是指應(yīng)該行使并且能夠行使權(quán)力卻不行使。 3 代位權(quán)行使的規(guī)定： （ 1）代位權(quán)行使的方式為債權(quán)人以自己的名義行使債務(wù)人對第三人的權(quán)利。 2．主觀要件：（ 1）債務(wù)人的惡意； （ 2）受益人的惡意。 6 3 禁止轉(zhuǎn)讓的合同權(quán)利： （ 1）依合同權(quán)利性質(zhì)不得讓與的債權(quán)。 3 法定解除權(quán)行使的條件和行使方式： 法定解除權(quán)的行使必須依據(jù)法律的規(guī)定，《合同法》第 94 條規(guī)定了法定解除的五種事由：（ 1）不可抗力；（ 2）拒絕履行；（ 3）履行遲延；（ 4）不完全履行；（ 5）法律規(guī)定的其他情形。（ 2）債權(quán)人下落不明。（ 2）主動債權(quán)須已到清償期。違約方不能履行合同或者不能按時完全履行合同，令相對人不能實現(xiàn)合同預(yù)期利益，相對人如果發(fā)現(xiàn)違約方具備履行合同義務(wù)的條件，并且繼續(xù)履約對自己有利時，有權(quán)要求對方繼續(xù)履行合同，以恢復(fù)自己合同的權(quán)利。賠償損失是指由于當(dāng)事人不履行合同或不完全履行合同給對方造成損失時，應(yīng)當(dāng)承擔(dān) 的財產(chǎn)責(zé)任。（ 2）損害事實。我國的法律規(guī)定多數(shù)的侵權(quán)責(zé)任須以當(dāng)事人在行為時有無主觀過錯為前提條件，沒有過錯就不用承擔(dān)法律責(zé)任。 4 法律管轄競合的含義： 法律管轄競合指的是兩個或兩個以上的法律有權(quán)管轄某一個具體的法律關(guān)系，本著特別法優(yōu)先適用于普通法的原則，凡出現(xiàn)有其他特別法規(guī)范可以調(diào)整合同法律關(guān)系時，《合同法》暫居幕后，讓其他的法律法規(guī)優(yōu)先進(jìn)行調(diào)整，只有在其他的法律法規(guī)調(diào)整乏力時，才適用《合同法》的總則部分或其基本原則。因此，《合同法》第 41條規(guī)定： 對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。 ② 作出不利于提供格式條款方的解釋，由于格式條款是其擬定的，已經(jīng)充分表達(dá)了他的真實意思，而接受方的真實意思還不一定全部表達(dá)了，所以對格式條款有兩種以上解釋的，法律應(yīng)當(dāng)支持接受格式條款方的解釋。（ 3）買賣合同是雙務(wù)有償合同。當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。 4 贈與合同的特征： （ 1）贈與合同是轉(zhuǎn)移財產(chǎn)所有權(quán)的合同。如果贈與合同是經(jīng)過公證的贈與合同或者是為具有救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同則是不能撤銷的。 50、 借款合同的法律特征： （ 1）借款合同是諾成合同。 5 租賃合同的法律特征： ① 租賃合同 是轉(zhuǎn)移財產(chǎn)使用權(quán)的合同。 ⑤ 租賃合同終止后承租人須返還原物。 ③ 房屋租賃合同的標(biāo)的物是房屋，它是不動產(chǎn)，而且是特定物。（ 2）出賣人須將出租人購買的標(biāo)的物直接交付給承租人，但該物的所有權(quán)歸出租人。（ 2）出賣人須將出租人購買的標(biāo)的物直接交付給承租人，但該物的所有權(quán)歸出租人。 5 承攬合同的特征： 承攬合同是雙務(wù)、有償、諾成性合同外，還有以下特征： (1)承攬合同以一定工作的完成為目的。 5 運輸合同的特征： （ 1）合同標(biāo)的是運輸行為。技術(shù)咨詢是研究人員綜合運用科學(xué)技術(shù)、專業(yè)知識、經(jīng)驗和信 息手段對特定的技術(shù)問題、技術(shù)項目進(jìn)行的分析、論證、評價和預(yù)測。 ④ 技術(shù)咨詢合同有其特殊的風(fēng)險責(zé)任承擔(dān)原則。 ③ 保管合同的標(biāo)的是保管行為。 ③ 倉儲物為大宗生產(chǎn)資料、貨物等動產(chǎn)。 ③ 可以是有償?shù)?，也可以是無償?shù)摹? 6 行紀(jì)合同的特征： ① 行紀(jì)合同的性質(zhì)是提供服務(wù)。 ③ 行紀(jì)合同是有償合同。 ③ 居間合同具有諾成性、非要式性。所謂單方行為，指僅由一 個意思表示所構(gòu)成的民事法律行為。（ 2）合同是意思表示一致的民事行為。因而因欺詐、協(xié)迫、乘人之危、重大誤解、顯失公平等意思表示不真實而成立的合同，在法律上都屬于無效或可撤銷的合同。所謂產(chǎn)生民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，指當(dāng)事人訂立合同以形成某種法律關(guān)系，設(shè) 定某種民事權(quán)利和民事義務(wù)。同時，有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，如婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等，也不由合同法調(diào)整，民事合同的內(nèi)容實際就是民事財產(chǎn)關(guān)系中的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。這是合同法與物權(quán)法法律分工的明顯不同。因此，合同是當(dāng)事人處分財產(chǎn)或獲得財產(chǎn)的重要法律手段，充分反映著流通領(lǐng)域內(nèi)的財產(chǎn)運動狀態(tài)。在民法的基本原則和制度適用于合同法的同時，合同法以其特別或具體的制度和規(guī)定對各種合同關(guān)系進(jìn)行調(diào)整。（ 3）供了最高的行為準(zhǔn)則，確立了一般性的行為模式。我國民法的平等原則具體表現(xiàn)為： ①自然人的民事權(quán)利能力一律平等。 ③ 民事主體在民事法律關(guān)系中必須平等協(xié)商?！睹穹ㄍ▌t》第 4條規(guī)定，民事活動應(yīng)當(dāng)遵循自愿原則。具體講來，合同自由原則有以下內(nèi)容： ① 締結(jié)合同的自由。③ 決定合同內(nèi)容的自由。即當(dāng)事人有權(quán)通過協(xié)商，在合同成立后變更合同的內(nèi)容或者解除合同。（ 3）公平原則。 合同法誠實信用、保護(hù)公序良俗、合法原則的內(nèi)容是什么？ （ 1）誠實信用原則在合同法中是一項極為重要的原則。誠信原則要求在法律與合同缺乏規(guī)定或規(guī)定不明確時，司法審判人員應(yīng)依據(jù)誠信、公平的觀念，準(zhǔn)確解釋法律和合同。（ 3）合法原則。合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，是指合同當(dāng)事人依照國家法律、法規(guī)的規(guī)定，在訂立合同到終止合同的全過程中享有的權(quán)利和利益。（ 2）維護(hù)社會經(jīng)濟秩序。同時，協(xié)調(diào)個人利益與社會利益的關(guān)系也是合同法的重要功能。是維護(hù)商業(yè)信用的法律保障。所謂立法控制是指，在法律中事先明確規(guī)定清楚，某些條款必須作為某類合同的條款，或者某些條款不能作為某類合同的條款，當(dāng)事人不得改變。所謂司法措施即指根據(jù)合同法的規(guī)定，由法院認(rèn)定某一具體合同條款是否是由當(dāng)事人合意才納入合同的。所謂行政措施即指通過要求某些格式合同條款應(yīng)事先經(jīng)過行政機關(guān)審核，方能投入使用的辦法，來消除不合法的格式條款的適用；或者由行政機關(guān)制定合同范本，以供當(dāng)事人采用。（ 1）由于格式合同的條款是由商品或服務(wù)的提供者擬訂的，而相對人一方又是弱者。我國《合同法》第 15 條規(guī)定： 寄送的價目表、拍賣廣告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。（ 3）根據(jù)訂約提議的內(nèi)容是否包含合同的主要條款來予以確定。（ 5）其他因素。在上述情況下，合同雖然已經(jīng)成立，但卻可因各種原因而未能生效或自始無效。 1試述合同生效的要件： （ 1）當(dāng)事人具有相應(yīng)的訂立合同的能力。所謂意思表示是行為人將其產(chǎn) 生、變更和終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的意思表示于外部的行為。合法是民事法律行為的本質(zhì)屬性，也是民事法律行為有效的當(dāng)然要件。（ 2）表見代理在客觀上、外表上具有足以使人相信行為人具有代表權(quán)的理由。（ 2）代理人超越代理權(quán)而相對人有正當(dāng) 理由相信其有代理權(quán)。 1試述合同全面履行原則： 全面履行原則，又稱正確履行原則或適當(dāng)履行原則，是指合同的當(dāng)事人必須按照合同關(guān)于標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或報酬、履行地點、履行期限、履行方式等的約定，正確而完整地履行自己的合同義務(wù)。有些合同由其性質(zhì)決定了只能由合同債務(wù)人親自履行。對于任何已經(jīng)生效的合同，只有嚴(yán)格按照合同約定的標(biāo)的 履行，合同利益才能實現(xiàn)，當(dāng)事人追求的目的才不會落空。若不按合同約定的價款或報酬履行，則構(gòu)成嚴(yán)重的違約。（ 6）按照合同約定的履行期限履行。 1試述同時履行抗辯權(quán)的適用條件： 同時履行抗辯權(quán)的發(fā)生，需要具備以下條件：（ 1）須雙方基于同一雙務(wù)合同互負(fù)對價債務(wù)。（ 4）須對方的對待給付是可能履行的。如果債權(quán)人與債務(wù)人之間的合同不成立，被確認(rèn)無效或被撤銷等，則合同之債 自始即不存在，債權(quán)也不存在，因而債權(quán)人也就不可能行使代位權(quán)。（ 3）債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)。有保全債權(quán)的必要，是指債權(quán)人的債權(quán)已因債務(wù)人的怠于行使其債權(quán)的消極行為而出現(xiàn)不能實現(xiàn)的危險。已經(jīng)履行的債務(wù)不因合同的變更而失去法律根據(jù)，未變更的權(quán)利義務(wù)繼續(xù)有效。合同變更過程中使一方當(dāng)事人遭受的損失，除依法或者依約可以免除責(zé)任的以外，有過錯的一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償損失的責(zé)任。由此可見，我國合同法的歸責(zé)原則就是以嚴(yán)格責(zé)任原則為主，另外在一些分合同中規(guī)定了過錯責(zé)任原則。違約責(zé)任的主體必然是有效合同的當(dāng)事人，是有權(quán)獨立主張自己利益和獨立參加仲裁或訴訟活動的主體。違約行為是指合同的當(dāng)事人沒有按照合同約定的條件和時間履行合同，包括兩種情況：第一，作為的違約，指義務(wù) 人應(yīng)當(dāng)以自己的主動行為完成合同規(guī)定的義務(wù)，義務(wù)人不履行規(guī)定的行為的就構(gòu)成主動違約。違約責(zé)任主要包括繼續(xù)履約、采取補救措施和賠償損失三大內(nèi)容。傳統(tǒng)的合同法確認(rèn)當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任只是根據(jù)合同法的規(guī)定，而對違約人同時違反了其他法律的規(guī)定缺乏管轄的依據(jù)，于是只得追究其違約責(zé)任，而不能追究其更為嚴(yán)重的其他法律責(zé)任。但是由于社會生活的復(fù)雜性，一些合同法律