【正文】 理性、意志、欲望三種品行 正義——智慧、勇敢、節(jié)制 四種美德 國(guó)家正義存在于社會(huì)有機(jī)體各個(gè)部分的和諧關(guān)系中?！?5 法律與正義是一致的，維護(hù)法律就是維護(hù)正義，遵守法律就是服從正義二、理想的國(guó)家制度 1 國(guó)家與立法的起源城邦根源于人的需要：“在我看來(lái)，之所以要建立一個(gè)城邦，是因?yàn)槲覀兠恳粋€(gè)人不能單靠自己達(dá)到自足，我們需要許多東西。按照一般的認(rèn)識(shí)，正義是某種事物的‘平等’觀念?！薄?《政治學(xué)》三、政體理論正常政體和變態(tài)政體（參見(jiàn)柏拉圖）中間型政體——中產(chǎn)階級(jí)治國(guó)（中庸思想）——立憲、法治治國(guó)四、理想的國(guó)家制度政體三要素：議事機(jī)能、行政機(jī)能、審判（司法）機(jī)能，是“三權(quán)分立”的起源五、法律的概念、特征及分類 “法律是一種規(guī)章，執(zhí)政者用它來(lái)掌握權(quán)力并檢察和處理一切違法者” 法律是一種秩序，普遍良好的秩序基于普遍遵守法律的習(xí)慣 3 法律是一種正義，“要使事物合乎正義，須有毫無(wú)偏私的權(quán)衡，法律恰恰正是這樣一個(gè)中道的權(quán)衡。”因?yàn)?，?xí)慣法往往反映了自然法的精神。法律恰恰正是免除一切情欲影響的神袛和理智的體現(xiàn)?！薄?《戰(zhàn)爭(zhēng)與和平法》，格勞秀斯一、理性主義自然法1自然法是永恒不變的，是合乎“人性”的，合乎自然規(guī)律的。自然法的基本原則是：“他人之物，不得妄?。徽`取他人之物者應(yīng)該以原物和原物所生之收益，歸還物主；有約必踐，有害必償。”“在自然的統(tǒng)治之下，人的欲望是最高的支配力，只要人依人之本性使然而行事，都是符合自然法的，無(wú)所謂罪惡?！?自然權(quán)利的主要內(nèi)容是：人的平等權(quán)利、自由權(quán)利和生命保存權(quán)利 3 自然法“自然律是理性所發(fā)現(xiàn)的戒條或一般法則。三、君主主權(quán)論和君主制四、“法律，普遍說(shuō)來(lái)都不是建議，而是命令，也不是任何一個(gè)人對(duì)任何另外一個(gè)人的命令，而是專對(duì)原先有義務(wù)服從的人民發(fā)布的那種人的命令；至于國(guó)法則是加上了發(fā)布命令的人的名稱。” 自然權(quán)利：生命權(quán)和生存權(quán)；自由權(quán)“在法律許可的范圍內(nèi)享有依照自己的意志來(lái)處置它的行動(dòng)和財(cái)產(chǎn)的自由”；財(cái)產(chǎn)權(quán)——政治社會(huì)的目的就是保護(hù)成員的財(cái)產(chǎn) 另外還有，反抗權(quán)、同意權(quán)二、政府論社會(huì)契約——委托性質(zhì)的政府——政府的唯一目的是保護(hù)人民的權(quán)利和社會(huì)的穩(wěn)定——洛克主張君主立憲制（混合制政府）三、分權(quán)論 立法權(quán)（議會(huì)）、執(zhí)行權(quán)（內(nèi)閣）和對(duì)外權(quán)（國(guó)王）【對(duì)外權(quán)也是執(zhí)行權(quán)，所以洛克的三權(quán)其實(shí)是兩權(quán)】洛克非常重視立法權(quán)，“只能有一個(gè)最高權(quán)力，即立法權(quán)，其余權(quán)力都必須處于從屬地位?！薄?以上均節(jié)選自《政府論》下篇 5 孟德斯鳩（1689—1755）所謂“法的精神”，是指法律的本質(zhì)，即決定法律的根本要素。二、法的精神“一般說(shuō)來(lái)，法律，在它支配著的地球上所有人民的場(chǎng)合，就是人類的理性；每個(gè)國(guó)家的政治法規(guī)和民事法規(guī)應(yīng)該只是把這種人類理性運(yùn)用于個(gè)別的情況。” 1 社會(huì)契約是人民自由協(xié)議的產(chǎn)物，是共同體和其成員的約定，是人民對(duì)人民的約定，而不是個(gè)人之間、統(tǒng)治者和被統(tǒng)治者之間的約定。公意是從眾意中抽象出的獨(dú)立于個(gè)人的道德共同體，是任何人都必須服從的共同生活的最高準(zhǔn)則。他們并不能做出任何肯定的決定?！?《西方哲學(xué)史》下卷三、法律和法治論“法律是全體人民對(duì)全體人民做出的規(guī)定” “法律那是公意的行為”盧梭認(rèn)為應(yīng)根據(jù)自然法制定實(shí)在法，實(shí)在法來(lái)源于契約?！?《杰斐遜文選》杰斐遜極力主張：思想自由、出版和言論自由、信仰自由在專制政府中，國(guó)王便是法律。任何形式的政府，只要破壞上述目的，人民就有權(quán)利改變或廢除它，并建立新政府；新政府賴以奠基的原則，得以組織權(quán)力的方式，都要最大可能地增進(jìn)民眾的安全和幸福?！?《獨(dú)立宣言》節(jié)選 康德（1724—1804）“哥尼斯堡老人”【推薦趙明《康德論死刑》，因康德的法哲學(xué)思想散見(jiàn)于哲學(xué)體系，很難單獨(dú)把握，欲對(duì)其思想宏觀理解者，請(qǐng)參閱羅素：《西方哲學(xué)史》下】 “法律可以理解為全部條件，根據(jù)這些條件，任何人的有意識(shí)的行為，按照一條普遍的自由法則，確實(shí)能夠和其他人的有意識(shí)的行為相協(xié)調(diào)。2康德認(rèn)為一項(xiàng)法律權(quán)利，應(yīng)該具備兩個(gè)方面的特征：一是這項(xiàng)權(quán)利于法有據(jù)，康德稱為“資格”或“權(quán)限”；二是對(duì)權(quán)利的侵害會(huì)導(dǎo)致對(duì)侵害者的強(qiáng)制。正文中，黑格爾闡述了“法”（正義理念）這個(gè)客觀精神在人類主觀世界運(yùn)動(dòng)的三個(gè)階段：1 抽象法階段（客觀），‘法’（應(yīng)理解為人類正義、理性或自由的理念）尚處于人類制度之外的客觀精神之中，它表現(xiàn)為客觀的、抽象的、合乎理性的形式；2 道德法階段（主觀），‘法’（公正意識(shí)）進(jìn)入人的主管意志領(lǐng)域，成為有意識(shí)的道德（法律）標(biāo)準(zhǔn)；3 倫理法階段（主客觀結(jié)合），‘法’轉(zhuǎn)化為社會(huì)實(shí)體制度，家庭、國(guó)家和社會(huì)都出現(xiàn)，法律制度應(yīng)運(yùn)而生。黑格爾哲學(xué)體系的核心概念是“絕對(duì)精神”，人類乃至宇宙的產(chǎn)生、發(fā)展和歸宿都由它決定?！斗ㄕ軐W(xué)原理》一書，體現(xiàn)了他在主觀精神哲學(xué)方面的主要研究成果?！保础昂侠砑创嬖?，存在即合理”）—— 《法哲學(xué)原理》，中文1版，11頁(yè) 4 黑格爾效法康德，把人類理性的最高命題定義為“自由意志”。于是，“法”也就完成了自身的運(yùn)動(dòng)過(guò)程。” —— 烏爾比安法哲學(xué)“以法的理念，即法的概念的現(xiàn)實(shí)化為對(duì)象”，只是研究理念的的哲學(xué)的一個(gè)部門。兩項(xiàng)問(wèn)題合起來(lái)成為法律哲學(xué)的任務(wù)。所以權(quán)利科學(xué)研究的是有關(guān)自然權(quán)利原則的哲學(xué)上的并且是有系統(tǒng)的知識(shí)。上帝有他的法；物質(zhì)世界有他的法～～～如果有一個(gè)盲目的命運(yùn)竟能產(chǎn)生‘智能的存在物’，還有比這更荒謬的嗎？由此可見(jiàn)，是有一個(gè)根本理性存在著，法就是這個(gè)根本理性和各種存在物之間的關(guān)系，同時(shí)也是存在物彼此之間的關(guān)系?！薄?《馬克思恩格斯全集》第1卷“立法者應(yīng)該把自己看作一個(gè)自然科學(xué)家。”n 康德《單純理性限度內(nèi)的宗教》，李秋零譯，人大出版社，9—10頁(yè)‘我們必須解釋正義的本質(zhì)，而者必須在人的本質(zhì)中尋求’“法律是植根于自然的、指揮應(yīng)然行為并禁止相反行為的最高理性～～～這一理性，當(dāng)它在人類的意識(shí)中牢固確定并完全展開(kāi)后，就是法律。襄公二十四年 “為政以德，譬如北辰居其所而眾星共之。離婁上 “王霸道雜之”“人是社會(huì)的但具有沖突傾向的動(dòng)物?！眓 斯賓諾莎 《倫理學(xué)》，賀麟譯，商務(wù)印書館，4頁(yè)法律不應(yīng)該被看作奴役，法律毋寧是拯救?！?馬克思《關(guān)于出版自由的辯論》對(duì)于任何自由民，除非經(jīng)過(guò)與其地位相同的人們或國(guó)家法律的合法判決，不得予以逮捕、監(jiān)禁、流放和處死。子路 “政者，正也。為政 百姓足，君孰于不足；百姓不足，君孰于足？——論語(yǔ)?！薄?《唐律疏義》不偏之謂中，不易之為庸。—— 哈特第三篇：00265自考全國(guó)2012年4月西方法律思想史試題 超越60自考網(wǎng)全國(guó)2012年4月高等教育自學(xué)考試西方法律思想史試題課程代碼：00265一、單項(xiàng)選擇題(本大題共25小題，每小題1分，共25分)在每小題列出的四個(gè)備選項(xiàng)中只有一個(gè)是符合題目要求的，請(qǐng)將其代碼填寫在題后的括號(hào)內(nèi)。（） 浙00265 西方法律思想史試卷 第3頁(yè)(共5頁(yè)) “法律”一詞的含義包括（） （）A.《法理學(xué)的范圍》 B.《道德與立法原理導(dǎo)論》 C.《法理學(xué)講義》 D.《法律概要》 E.《政府片論》，符合美國(guó)法學(xué)家霍姆斯觀點(diǎn)的有（） C.“邏輯”是法律發(fā)展的唯一動(dòng)力 ，不屬于．．．波斯納用以表達(dá)自己經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)思想的著作有（A.《社會(huì)成本問(wèn)題》 B.《風(fēng)險(xiǎn)分配和侵權(quán)法的一些思考》C.《事故成本》D.《法律的經(jīng)濟(jì)分析》 E.《通過(guò)法律的社會(huì)控制》三、名詞解釋題(本大題共5小題，每小題3分，共15分) (孟德斯鳩)(薩維尼)四、簡(jiǎn)答題(本大題共4小題，每小題6分，共24分)?？忌痤}注意事項(xiàng)： 1．本卷所有試題必須在答題卡上作答。必須對(duì)應(yīng)試卷上的題號(hào)使用2B鉛筆將“答題卡”的相應(yīng)代碼涂黑。第一部分選擇題一、單項(xiàng)選擇題：本大題共25小題，每小題l分，共25分。規(guī)則 B．制度 C．職業(yè) D．事業(yè)20．“有規(guī)則的、無(wú)偏見(jiàn)的、在這個(gè)意義上是公平的執(zhí)法”被羅爾斯稱為 A．作為規(guī)則的正義 B．作為原則的正義 C．實(shí)質(zhì)的正義 D．形式的正義 21．馬里旦認(rèn)為自然法包含本體論要素和 A．本質(zhì)論要素 B．客觀論要素 C．認(rèn)識(shí)論要素 D．方法論要素22．與科斯一起被稱為法律經(jīng)濟(jì)學(xué)開(kāi)山鼻祖的是 A．列維 B．貝克C．波斯納 D．卡拉布雷西 23．下列說(shuō)法中，不屆于卡拉布雷西所說(shuō)的“權(quán)利的法律保護(hù)規(guī)則”的是 A．人性尊嚴(yán)規(guī)則 B．不可轉(zhuǎn)讓規(guī)則 C．責(zé)任規(guī)則 D．權(quán)利規(guī)則24．卡拉布雷西認(rèn)為，責(zé)任規(guī)則基于公共設(shè)定的價(jià)格即是 A．國(guó)家強(qiáng)制 B．市場(chǎng)的客觀價(jià)值 C．雙方當(dāng)事人的協(xié)商 D．壟斷行為25．下列選項(xiàng)中，屬于經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)所說(shuō)的“自愿交換”的是A．侵權(quán)行為 B．壟斷行為 C．犯罪行為 D．合同行為二、多項(xiàng)選擇題：本大題共5小題，每小題2分，共10分。31．《君主論》32．直接民主制(盧梭)33．自然狀態(tài)說(shuō)34．法律本質(zhì)論(薩維尼)35．《事故成本》四、簡(jiǎn)答題：本大題共4小題，每小題6分，共24分。五、論述題：本大題共2小題，每小題l3分，共26分。然后是《政府論》這本書，這本書是法律人都應(yīng)該去讀的書籍，我還記得老師說(shuō)過(guò)，現(xiàn)在學(xué)生很奇怪，看書的時(shí)候不看這本書是否有價(jià)值意義，要看它薄不薄，只有薄才會(huì)有繼續(xù)看下去的動(dòng)力。最后是書本的討論。再次感謝唐老師一個(gè)學(xué)期為我們付出的心血，感謝您推薦了一本好書給我們，感謝您為我們做的一切一切。雖然唐老師您對(duì)待我們比較嚴(yán)厲，我們私下里也曾抱怨過(guò)，不過(guò)我們清楚您的課程是有意義的，我們也真正的學(xué)到了很多，真的很感謝唐老師的教導(dǎo)，謝謝！