【正文】 保險公司從事公務的人員有前款行為的，依照本法第三百八十二條、第三百八十三條的規(guī)定定罪處罰”、第三百九十四條“國家工作人員在國內公務活動或者對外交往中接受禮物，依照國家規(guī)定應當交公而不交公，數(shù)額較大的，依照本法第三百八十二條、第三百八十三條的規(guī)定定罪處罰”，可以直觀看出，立法者的本意并不是把貪污罪的對象局限在第九十一條規(guī)定的“公共財產(chǎn)”中，貪污罪的對象是可以并應當包含非公共財產(chǎn)。其后，因為楊文參與賭博被騙，楊文和賈萍喪失償還能力，至案發(fā)時，35萬元公款未歸還。根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三百八十三條第三款、第三百八十六條的規(guī)定，在貪污犯罪與受賄犯罪中，積極退贓的可以從輕處罰。公訴人：陳醇二〇一四年十一月三十日第五篇：公訴意見書(最新)西北政法大學2014年 “天倫杯”模擬法庭比賽G代表隊起 訴 書/ 26目錄一、案件基本事實4（二）被告人白超構成搶劫罪的主觀方面5（三）被告人白超的行為侵害了搶劫罪的客體6白超對財物保管人使用了暴力的方法7張強有教唆白超犯搶劫罪的故意9（三）被告人楊樹構成搶劫罪9張強承擔白超搶劫罪的責任10楊樹承擔張強搶劫罪的責任10四、附錄西安市灞橋區(qū)牛角尖村人，漢族，大專文化。被告人：白超，男，18歲，1996年9月7日出生。2014年3月16日12時許，因涉嫌搶劫“網(wǎng)游”網(wǎng)吧吧臺現(xiàn)金一案，被西安市公安局灞橋分局狄寨派出所逮捕，羈押于西安市灞橋區(qū)看守所。2014年3月15日晚，經(jīng)犯罪嫌疑人張強、白超、史鋒三人商議后決定由楊樹做內應，白超負責到網(wǎng)吧收銀臺實施搶劫，張強負責傳遞信息并在網(wǎng)吧門口接應，史鋒負責聯(lián)系出租車在外接應。不久，偽裝后的白超攜帶刀具進入網(wǎng)吧，與楊樹短暫對話后，白超來到放置現(xiàn)金的抽屜旁將里面的大額現(xiàn)金裝入口袋。逃走前，當白超走到吧臺出口時又拿刀指了下楊樹遂離開。后西安市公安局灞橋分局狄寨派出所民警于2014年3月16日5時許將犯罪嫌疑人楊樹拘傳訊問，訊問期間楊樹對于犯罪事實供認不諱。二、被告人白超構成搶劫罪的認定我國的犯罪構成是指刑法規(guī)定的成立犯罪必須具備的主觀要件和客觀要件的總和，認為犯罪構成是成立犯罪必須具備的主客觀要件的有機整體。（三）犯罪客體，指我國刑法所保護而為犯罪行為所侵犯的社會主義社會關系。所謂刑事責任能力，是指行為人認識自己行為的性質、意義、作用和后果，并能自覺地控制自己的行為和對自己的行為承擔責任的能力②。根據(jù)《刑法》第17條第2款，“已滿十六周歲的人犯罪，應當負刑事責任。賈 宇：《刑法學》，中國政法大學出版社2011年版，第96頁。（二）被告人白超具有搶劫罪的主觀方面犯罪主觀方面是指行為人對其實施的行為所必然或可能引起的危害社會的結果所持的心理態(tài)度。搶劫罪的犯罪故意表現(xiàn)為直接故意，并且具有非法占有公私財物的目的。認識因素認識因素是指行為人明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結果，包括對法定行為對象明知，對行為性質明知，對危害結果明知三個方面的要素。被告人白超為認知能力健全的完全行為能力人，且白超受教育程度達到初中水平，已具備基本文化與法律素養(yǎng)。行為人對其行為性質的認識包括對其行為的內容、作用的認識。因此，白超對于其搶劫他人財物的違法犯罪性是明知的。并且，在口供中，白超多次向張強詢問作案是否安全（詳見證據(jù)附錄五）?！缎谭ā返?5條第1款：“應當預見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結果，因為疏忽大意而沒有預見，或者已經(jīng)預見而輕信能夠避免，以致發(fā)生這種結果的，是過失犯罪。其次，白超在派出所的訊問中表示，作案前一天晚上主動詢問張強是否可以在當日實施搶劫。結合上述兩方面論證可知，白超符合犯罪故意的認識因素和意志因素，具有搶劫罪的犯罪故意，因而構成搶劫罪的主觀方面。本罪的客體是復雜客體，既侵害了公私財產(chǎn)所有權，也侵害了公民的人身權利，其中公私財產(chǎn)所有權是本罪的主要客體。依據(jù)網(wǎng)吧負責人秦周、被告人楊樹、白超三人對搶劫零錢及游戲點卡部分的犯罪行為的描述（詳見證據(jù)附錄四）以及網(wǎng)吧監(jiān)控器的錄像資料可以證實:在犯罪行為實施過程中，當白超想要繼續(xù)將抽屜里的零錢和游戲點卡拿走時，與楊樹發(fā)生爭執(zhí)。結合上述事實認定，白超既侵害了他人的財產(chǎn)所有權，也侵害了公民的人身權利。本罪的客觀方面表現(xiàn)為：行為人對公私財物的所有人、保管人或在場的其他人當場使用暴力、脅迫或者其他手段，當場搶走公私財物或者迫使其交出公私財物的行為。③賈 宇：《刑法學》，中國政法大學出版社2011年版，第72頁。并且白超、楊樹在派出所的訊問筆錄中，對于白超實施犯罪行為過程中，二人因白超意圖拿取吧臺抽屜中的零錢和游戲點卡而產(chǎn)生爭執(zhí)，期間白超用刀劃傷楊樹，導致楊樹停止阻攔的事實描述一致。白超的行為是為了當場強取公私財物強取公私財物，是指違反被害人的意志將公私財物轉移給自己或者第三者占②有。我偏要拿，他就上來爭奪。即白超最終放棄拿走剩余財物，并不影響其以暴力手段奪取他人財物目的的達成。三、被告人楊樹構成搶劫罪的認定基于本案案件實事可知，對“網(wǎng)游”網(wǎng)吧吧臺財物實施的犯罪行為，并非一人獨立完成。所謂教唆，是指唆使沒有犯罪意圖的人產(chǎn)生犯罪意圖，或對于犯意尚不堅定的人實施教唆行 ①②張明楷：《刑法學》（第4版），法律出版社2011年版，第850頁。張強有教唆白超犯搶劫罪的故意教唆犯的犯罪故意由兩個方面構成：一是認識因素，二是意志因素。白超，史鋒本無搶劫“網(wǎng)游”網(wǎng)吧的故意，而是在張強的拉攏下，二人同意參與搶劫。其次，是要認識到被教唆的他人是達到一定刑事責任年齡、具有刑事責任能力的人。本案中張強的目的是找人具體實施對網(wǎng)吧的搶劫行為，并得到了白超的積極回應。意志因素是指行為人在明知其行為會發(fā)生危害結果的基礎上，仍決意實施這種行為的主觀心理態(tài)度。因此張強在意志因素上符合要求。因此，張強具有引起白超實施搶劫行為的意思，進而使白超實行了搶劫行為。③《刑法》第17條第1款：“已滿十六周歲的人犯罪，應當負刑事責任。楊樹、張強二人構成共同犯罪的故意，將從以下三點認定：（1）楊樹與張強之間存在意思聯(lián)絡。（2）楊樹與張強在認識上具備構成共同犯罪故意的認識因素。并且在具體實施非法占有財產(chǎn)行為時，楊樹和張強通過電話相互配合。（3）楊樹與張強二人既有決意意志也有共同意志。其次共同意志是指共同犯罪人希望或者放任包括自己行為在內的共同犯罪行為共同導致危害結果的發(fā)生。因此，二人具有共同意志。（詳見附錄七）由于共同犯罪行為包括預備行為和實行行為，而犯罪的預備和實行是兩個緊密聯(lián)系的階段，預備行為為實行行為創(chuàng)造條件，因此我國刑法認為預備行為是危害社會的行為③。/ 26 意圖的流露。（三）被告人楊樹構成搶劫罪由于共同犯罪是犯罪的一種特殊形式，而不是一種特殊的犯罪。因此，依據(jù)前述認定，張強構成白超搶劫罪的教唆犯，應當為其教唆行為承擔搶劫罪的責任。雖然直接實行教唆他人的是張強，但基于二人合意的存在，因此楊樹應對張強的行為負責，即楊樹構成共謀共同正犯。/ 26 文化程度 初中 聯(lián)系方式 ***（父親）身份證號 123***332323 現(xiàn)住地 陜西省西安市灞橋區(qū)狄寨村五組問：我們是西安市灞橋分局的工作人員，現(xiàn)依法就相關問題對你進行詢問，你要是如實回答，否則將要承擔法律責任，同時你有申請回避的權利，對案件無關的問題，你有拒絕回答的權利，你是否明白？答：我明白了。問：你們具體搶劫是怎樣實施的？ 答：整個搶劫的過程是張強提出和策劃的；楊樹負責做內應，給我們傳遞消息；我負責進網(wǎng)吧實施搶劫；史鋒負責叫車在外面接應。答：想弄錢花。（第18頁）問：你講一下，你們實施搶劫的具體過程？答:我和張強，史峰多次預謀搶劫“網(wǎng)游網(wǎng)吧”現(xiàn)金。之后我又多次勸說史鋒，并給張強打電話說讓他給史鋒也分點錢，他同意了。對犯罪嫌疑人楊樹訊問筆錄摘錄訊問時間2014年3月16日06時20分至2014年03月16日07時30分 訊問地點 西安市公安局灞橋分局狄賽派出所 訊問人 王小剛 工作單位 西安市公安局灞橋分局狄賽派出所 記錄人 趙曉宇 工作單位西安市公安局灞橋分局狄賽派出所/ 26 被訊問人 楊樹 性別 男 名族 漢出生日期1995年10月10日 戶籍所在地 陜西省西安市灞橋區(qū)牛角尖村五組 文化程度 大專在讀 聯(lián)系方式 XXXXXXXXXX 身份證號 XXXXXXXXXX 現(xiàn)住址 陜西省西安市灞橋區(qū)牛角尖村五組問：我們是西安市公安局灞橋分局的民警，現(xiàn)依法就相關問題對你進行詢問，你要如實回答，否則將要承擔法律責任，同事你有申請回避的權利，對案件無關的問題，你有就拒絕回答的權利，你是否明白？ 答：我明白了。對犯罪嫌疑人白超訊問筆錄摘錄時間2014年3月17日15時40分至2014年3月17日16時10分 地 點 西安市灞橋區(qū)看守所 訊問人 張曉 工作單位 狄賽所 訊問人 王瀟 工作單位 狄賽所 被訊問人 白超 曾用名 無 性別 男 出身日期 1996年9月7日 文化程度 初中 戶籍所在地 西安市灞橋區(qū)狄賽街版狄賽村 現(xiàn)住址 同上 被訊問人身份證件名稱號碼 身份證號碼: XXXXXXXXXXXXX 工作單位 無 聯(lián)系電話問：我們是灞橋區(qū)公安縣（分）局的民警（出示身份證件），現(xiàn)依法向你訊問，你要如實回答，對于案件無關的問題，你有拒絕回答的權利，你明白了嗎？ 答：我明白了。證據(jù)附錄五：對犯罪嫌疑人白超的訊問筆錄摘錄訊問時間2014年03月16日13時10分至2014年03月16日14時25分 訊問地點 西安市公安局灞橋分局狄寨派出所 訊問人：李剛 工作單位 西安市公安局灞橋分局狄寨派出所 記錄人：王達 工作單位 西安市公安局灞橋分局狄寨派出所 被訊問人白 超 性別 男 民族 漢 出生日期 1996年09月07日 戶籍所在地 陜西省西安市灞橋區(qū)狄寨村五組 文化程度 初中 聯(lián)系方式 ***（父親）身份證號 123***332323 現(xiàn)住地 陜西省西安市灞橋區(qū)狄寨村五組問：我們是西安市灞橋分局的工作人員，現(xiàn)依法就相關問題對你進行詢問，你要是如實回答，否則將要承擔法律責任，同時你有申請回避的權利，對案件無關的問題，你有拒絕回答的權利，你是否明白？答：我明白了。對犯罪嫌疑人史鋒訊問筆錄摘錄訊問時間2014年03月16日14時05分至2014年03月16日15時50分 訊問地點 西安市公安局灞橋分局狄寨派出所 訊問人：劉剛 工作單位 西安市公安局灞橋分局狄寨派出所/ 26 記錄人 李小平工作單位 西安市公安局灞橋分局狄寨派出所 被訊問人史鋒 性別 男 民族 漢 出生日期 1996年05月03日 戶籍所在地 陜西省西安市灞橋區(qū)狄寨村五組 文化程度 初中 聯(lián)系方式 xxxxxxxxxxxxxxx 身份證號 xxxxxxxxxxxxx 現(xiàn)住地 陜西省西安市灞橋區(qū)狄寨村四組問：我們是西安市灞橋分局的工作人員，現(xiàn)依法就相關問題對你進行詢問，你要是如實回答，否則將要承擔法律責任，同時你有申請回避的權利，對案件無關的問題，你有拒絕回答的權利，你是否明白？答：我明白了。證據(jù)附錄六：對犯罪嫌疑人張強的詢問筆錄摘錄詢問時間：2014年3月16日12時50分至2014年3月16日17時30分 詢問地點： 西安市公安局灞橋分局狄寨派出所 詢問人：秋 小 軍 工作單位： 西安市公安局灞橋分局狄寨派出所 記錄人：白 小 冰 工作單位： 西安市公安局灞橋分局狄寨派出所 被詢問人：張 強 性別： 男 民族： 漢 出生日期： 1995年3月1日戶籍所在地： 陜西省西安市灞橋區(qū)狄寨街辦牛角尖村3組1號付1號 文化程度： 初中 聯(lián)系方式： XXXXXXXXXXXX 身份證號： XXXXXXXXXXXXXXXXX 工作單位及職業(yè)： 西安市灞橋區(qū)張李村網(wǎng)游網(wǎng)城 現(xiàn)住址： 西安市灞橋區(qū)狄寨街辦牛角尖村3組1號付1號 問：我們是西安市公安局灞橋區(qū)分局的工作人員，現(xiàn)依法就相關問題對你進行詢問，你要如 18 / 26 實回答，否則將要承擔法律責任，同事有申請回避的權利，對案件無關的問題，你有拒絕回答的權利，你是否明白？答：明白了。趙全民，男，19歲，身高170cm左右，體型偏瘦，西安市灞橋區(qū)狄賽街辦新華村人。問：仔細閱讀筆錄，確認無誤后簽字？ 答：好的。2014年3月9日10時許，我和楊樹就一起回我家，我當時躺在床上，楊樹坐在我的床邊，我們兩人就商量怎么弄（搶劫“網(wǎng)游”網(wǎng)吧收銀臺），我們當時商量了兩個作案方方式，一是采取偷的方式，二是采用搶劫的方式，但是如果偷的話，老板會因為管理不善讓當天上班的人承擔一般的損失。（第116頁）問：你講一下你們實施搶劫的經(jīng)過？答：??我就和張強商量準備將“網(wǎng)游”網(wǎng)吧收銀臺的現(xiàn)金搶走，后來我們商量搶不合適，如果用偷的方式，我擔心偷了后我作為網(wǎng)吧收銀人員網(wǎng)吧老板會讓我賠償金額還是一半，我們商量的結果是用偷的方式。我就問張強準備怎么弄？張強說他叫個人進來拿個刀一搶。對犯罪嫌疑人史鋒訊問筆錄訊問時間2014年03月16日14時05分至2014年03月16日15時50分 訊問地點 西安市公安局灞橋分局狄寨派出所 訊問人：劉剛 工作單位 西安市公安局灞橋分局狄寨派出所 記錄人 李小平工作單位 西安市公安局灞橋分局狄寨派出所 被訊問人史鋒 性別 男 民族 漢 出生日期 1996年05月03日 戶籍所在地 陜西省西安市灞橋區(qū)狄寨村五組 文化程度 初中 聯(lián)系方式 xxxxxxxxxxxxxxx 身份證號 xxxxxxxxxxxxx 現(xiàn)住地 陜西省西安市灞橋區(qū)狄寨村四組問：我們是西安市灞橋分局的工作人員，現(xiàn)依法就相關問題對你進行詢問，你要是如實回答，否則將要承擔法律責任，同時你有申請回避的權利，對案件無關的問題，你有拒絕回答的權利，你是否明白？答：我明白了。（第113頁）問：講一下?lián)尳倬W(wǎng)吧的經(jīng)過。??2014年3月15日23時50分許，我又給楊樹打了個電話問收銀臺有多少錢，楊樹告訴我現(xiàn)在有3800元，我告訴楊樹我們一會就過去了，楊樹讓我過去就給他打電話