【正文】 觀地?cái)[出了控辯雙方對此案認(rèn)識的兩種截然相反的思路，而后再對此兩種思路作以分析。但是，在這兩種可能性之中事實(shí)卻只有一種。我這種辯論方式超出公訴人和法官的意料，但是效果很好。所以，有時候講點(diǎn)策略換一種方式還是非常必要的。這個案子影響也比較大，國內(nèi)１０余家報(bào)紙曝光，新華社發(fā)了國內(nèi)動態(tài)清樣。應(yīng)當(dāng)說，對方的律師陣容是比較強(qiáng)的，其中主辯的就是法大畢業(yè)的研究生。可對方一開口就講他們根本沒有經(jīng)營外匯金融期貨，他們搞的是外匯見證業(yè)務(wù)，然后就大談見證業(yè)務(wù)的內(nèi)容，見證業(yè)務(wù)與金融期貨的區(qū)別，簡直就像作學(xué)術(shù)報(bào)告。所以，我在辯論時立即跳出了外匯見證業(yè)務(wù)的圈子，針鋒相對地直奔主題。如果當(dāng)時稍不慎重，只是出于急于反駁的心理，順著見證業(yè)務(wù)與外匯期貨業(yè)務(wù)兩者區(qū)別的思路去辯論，就會被引入歧途，不僅扭轉(zhuǎn)了辯論的主題，而且會使自己陷入一個陌生的領(lǐng)域，造成被動。司法實(shí)踐中，即便有了事實(shí)和法律，也并非都能使律師辯論獲得成功，這就要求律師充分施展自己的辯才和謀略。由此可見，論辯藝術(shù)在律師業(yè)務(wù)活動中占有的地位是十分重要的，它既是律師業(yè)務(wù)才能和智慧的集中體現(xiàn)，又是品評律師辦案質(zhì)量及其稱職與否的標(biāo)準(zhǔn)尺度。一個稱職的律師，不僅要有好的文字組織能力，還應(yīng)具有準(zhǔn)確、簡潔、清楚、生動的語言表達(dá)能力。庭審制度改革為每個律師在這方面能力的發(fā)揮提供了廣闊的空間。有了好的辯論內(nèi)容，還需有好的表達(dá)方式。語言可以傷人，也可以感人。②絕不能帶有當(dāng)事人的感情色彩。有聲與無聲、語言與體態(tài)的融合統(tǒng)一，才能體現(xiàn)律師精湛的表達(dá)能力。發(fā)言必須權(quán)衡，切不可輕率發(fā)表無準(zhǔn)備、無水平的言辭。古語說：“兵無常勢，水無常形”。二、謀略及具體運(yùn)用(一)先聲奪勢法此法系法庭辯論一方對另一方可能提出的問題避而不談，而對己方極有利的問題，先在論辯發(fā)言中全面論證，以達(dá)到先入為主，爭取主動的庭辯戰(zhàn)術(shù)。因此，運(yùn)用此法首先應(yīng)善于抓住對方之“虛”，選擇其薄弱環(huán)節(jié)連連進(jìn)攻，一攻到底，直到把問題辯論清楚為止。這種使對方處處被動、自打嘴巴的戰(zhàn)術(shù)，不失為一種極有效的辯論手段。2．自方觀點(diǎn)應(yīng)有理有據(jù)，絕不能牽強(qiáng)附會，嘩眾取寵。自方先將對方提出的論題(或觀點(diǎn))假設(shè)為真，然后從這個假設(shè)為真的命題推導(dǎo)出一個或一系列荒謬的結(jié)論，從而得出原論題為假的辯論方法。先發(fā)制人可以產(chǎn)生優(yōu)勢；后發(fā)制人則可以變被動為主動。3．抓住破綻，全力反攻。當(dāng)對方在整個辯論中已受到了辯論的影響，此時提出合理的要求，對方容易接受，也易為法庭認(rèn)可，以促成雙方和解結(jié)案。用簡潔明了的語氣將自己辯論的全部內(nèi)容概括成幾句話，易加深審判人員對自方辯論觀點(diǎn)的印象。庭審辯論技巧，不僅是一門口才辯論藝術(shù)，更是律師參與訴訟活動的基本技能之一。我只能講一些粗淺的體會，希望在我講的當(dāng)中和講后大家能夠提出一些問題我們互相探討、互相研究，大家可以隨時發(fā)問，我講話的時候不怕打斷，因?yàn)樵谧母魑豢峙卤任矣懈羁痰捏w會，比我講得更好。根據(jù)新刑事訴訟法的規(guī)定，律師參與刑事案件的工作內(nèi)容和階段有了比較大的變化。再一個是被害人代理，這點(diǎn)在原刑訴法中沒有規(guī)定，后來逐步地開始了這項(xiàng)業(yè)務(wù)，我們律師在有些案件中作了被害人的代理人，但是這個問題沒有得到普遍認(rèn)同，有些省市的法庭拒絕律師代理被害人出庭；有的可以代理，但只有在民事部分才有發(fā)言權(quán)，刑事部分沒有發(fā)言權(quán)。在十幾年前第一部刑事訴訟法剛剛出臺時我就反復(fù)提到過這個問題。十幾年之后，這個問題終于解決了，應(yīng)當(dāng)說這是一個很大的進(jìn)步：被害人作為當(dāng)事人了。在公訴案件中，如果公訴機(jī)關(guān)不提起公訴的話，被害人也可到法院提起訴訟。這就是律師工作的三項(xiàng)內(nèi)容：為被告辯護(hù)、為被害人代理、為犯罪嫌疑人提供法律幫助。當(dāng)然，如果分得細(xì)一些，審查起訴與開庭審判也可以分為兩階段?？傊?，究竟能做些什么，這是個很值得研究的問題。這種拒絕權(quán)原來還沒有這么明確，這一次更加明確了。第二，了解案情難度加大了。所以，對律師來講，他的思維方式應(yīng)當(dāng)有重大改變，他不能夠只憑卷宗來了解案情。這是因?yàn)閭刹闄C(jī)關(guān)實(shí)施違法取證的權(quán)力和機(jī)會比律師更多。如果由第三方來處理還可以，現(xiàn)在是在對立的雙方中由其中的一方來追究另一方，這種規(guī)定明顯有問題，很難避免職業(yè)報(bào)復(fù)行為。在過去和現(xiàn)在，已經(jīng)屢屢發(fā)生過這類事情：檢察機(jī)關(guān)、公安機(jī)關(guān)調(diào)查以后，律師再找證人，證人改變了證詞，而且有些證詞原來是在逼供下出具的，現(xiàn)在經(jīng)過律師的教育或自己的思考、自己的反省而改變了證詞，這是律師工作的貢獻(xiàn)，律師并沒有采取非法的手段，但是已經(jīng)有一些律師被抓起來了，因?yàn)槟愀淖兞宋业恼{(diào)查，所以我就認(rèn)為你改變的手段是非法的。所以說，這個問題是相當(dāng)嚴(yán)重的。我聽一些個別的檢察人員和公安人員講，已經(jīng)做好了準(zhǔn)備，要抓幾個律師。不能因噎廢食，工作還要做，問題是怎么做。盡管有許多難以突破的困難，但新刑訴法應(yīng)當(dāng)說是在新中國立法史上的一個重大突破，這點(diǎn)是應(yīng)當(dāng)肯定的。因?yàn)橥彿绞礁淖兞?，所以法庭辯論的方式、內(nèi)容都有了新的變化。在辯論中，只注重以各種華麗的辭藻來展示他的才華，常常博得掌聲和喝彩聲。法庭辯論的目的是什么?是為了在辯論大賽上的表演呢?還是為了辯論理由的成功呢?這一點(diǎn)是不言自明的。那么，法庭辯論的側(cè)重點(diǎn)是什么?與目的一致，法庭辯論的側(cè)重點(diǎn)應(yīng)當(dāng)是曉之以理，動之以情，言之有據(jù)，而并不在于攻擊對方，這是非常重要的。所以，側(cè)重點(diǎn)是在于表演?還是在于對實(shí)際效果的追求?這個問題非常重要。之三、基本功與操作技巧人的思維只有通過表達(dá)，才能達(dá)到影響他人的作用。材料的組織必須做到：1．字斟句酌，用詞準(zhǔn)確；2．調(diào)配語句，合理布局；3，篇章銜接，環(huán)環(huán)相扣；4．結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)，條理清楚；重點(diǎn)突出，詳略恰當(dāng)。在設(shè)計(jì)這方面的語氣和選擇言詞時必須達(dá)到的效果是：①立即抓住整個法庭的注意力；②傳達(dá)案件的嚴(yán)重性或表現(xiàn)出對本案的真誠；③表明對本案的信心。力爭達(dá)到聲調(diào)上的抑揚(yáng)頓挫，以提高論辯感染效果。但律師的辯論語言以情感人，則是可取的。③情感措辭應(yīng)是發(fā)而不露、放而不縱、委婉、曲折、含蓄的中性語言。律師在庭審辯論中要有風(fēng)度，有氣魄，不卑不亢，不趾高氣揚(yáng)。律師應(yīng)具有這種剛?cè)岵?jì)、以靜制動、以穩(wěn)求成的形象。律師在庭審中可能遇到事先沒有預(yù)料到或已預(yù)料到的非正常的阻礙、干擾、發(fā)難等情況。然后根據(jù)事實(shí)和證據(jù)，針對對方不正確的觀點(diǎn)主動出擊進(jìn)行反駁，以期掌握辯論主動權(quán)，奇取制高點(diǎn)，促使對方陷入被動。尤其是第一問，一定要讓對方在尚未了解發(fā)問意圖的情況下予以回答，只要回答了第一個問題，下個問題就由不得他不回答了。（四)間接否定法是指在辯論中不直接把矛頭指向?qū)Ψ?，而是若無其事地將辯論對手的錯誤觀點(diǎn)擱在一旁?臵之不理?，鄭重地從正面提出自己的獨(dú)特見解，并充分論證?，F(xiàn)今?當(dāng)庭舉證，當(dāng)庭質(zhì)證?的庭審方式，無疑為這一辯術(shù)提供了廣為運(yùn)用的空間。(七)后發(fā)制人法兵戰(zhàn)與舌戰(zhàn)之間有許多共同的規(guī)律。運(yùn)用時應(yīng)掌握：1．暫避銳氣，不倉促應(yīng)戰(zhàn)。當(dāng)相互辯論接近尾聲時，律師作為辯論一方必須具有控制收場的能力。以提出問題為結(jié)尾，進(jìn)一步深化自己的辯論主題，讓審判人員去甄別和思考。所謂拒絕無味的辯論，一是不重復(fù)說；二是當(dāng)對方抓住一些無礙案件處理的枝節(jié)問題不放時，則應(yīng)采取?對這個問題不予辯論?或?發(fā)言到此結(jié)束?的辦法。之四、贏得法庭辯論的理論基礎(chǔ)和工作基礎(chǔ)前面我支離破碎地談了一些辯論當(dāng)中的技巧問題，既不全面，也不一定科學(xué)，僅供大家參考。你沒有證據(jù)作基礎(chǔ)，憑什么去辯論呢?有些律師連案卷都不看，被告也不見，大致了解一下情況后，就上法庭去辯論，效果如何他不管。所以，當(dāng)你在法律依據(jù)和事實(shí)依據(jù)都很缺乏的情況下，你再能講也是毫無意義的。前面我曾經(jīng)講過，在法庭辯論的某些關(guān)鍵問題上，用一個恰當(dāng)?shù)谋扔?，就能起到很好的作用，比如我剛才說的私生子不是假孩子的比喻，確實(shí)產(chǎn)生了意想不到的作用，類似的情況我想大家都有可能遇到過。例如，前面講到的商祿案中，有一個非?；奶频呢澪矍楣?jié)：商祿率先搞承包，救活了一個企業(yè)，采用的方法是：他發(fā)動全廠職工繳納承包按風(fēng)險金的比例承擔(dān)風(fēng)險和分紅。廠里成立了一個班子，研究分紅的問題，關(guān)于如何給商祿分紅還專門做了研究，后來決定，雖然商祿的風(fēng)險金沒有繳足，還是應(yīng)當(dāng)按照全額計(jì)算比例分紅，因?yàn)樗呀?jīng)用財(cái)產(chǎn)作了抵押，如果虧損了，他同樣也是要全額承擔(dān)風(fēng)險的。退一步講，即使這筆款不該得，充其量也是民事上的不當(dāng)?shù)美静淮嬖谪澪蹎栴}。大家想一想，這種行為怎么會構(gòu)成貪污呢?這種時候我當(dāng)然不會放過反擊的機(jī)會。可見，公訴人在分紅款問題上所犯的錯誤正是在這種錯誤認(rèn)識的支配下形成的，由此看來，公訴人的錯誤也就不足為怪了。我在前面不是講過，越南的貨船是在分航點(diǎn)之前，在偏離國際航線避險時被查獲的嗎?所以，我在法庭辯論時強(qiáng)調(diào)說，?既然船還沒到分航點(diǎn)，你怎么能斷定它是去越南還是廣西呢?認(rèn)定走私必須以一定的行為事實(shí)為依據(jù)，在走私的行為事實(shí)還沒有發(fā)生之前，就認(rèn)定是走私，顯然是沒有根據(jù)的，純屬主觀推斷。不客氣地講，我感到對于這種無知的比喻如果不加糾正簡直就是一種失職，就是對不起良心。俗話說得好，‘捉賊要捉贓，捉奸要捉雙’這句話甚至連小孩子都知道，掏包的還要按住手腕才能認(rèn)定盜竊呢，我實(shí)在無法想像，進(jìn)了屋，沒拿東西也是賊，這樣的語言居然也會出現(xiàn)在法庭上!?接下來，我進(jìn)一步指出：?‘賊進(jìn)屋’故事的真正荒唐之處還并不在于‘進(jìn)屋是賊’，因?yàn)閷Ψ酱砣藙偛潘v的是‘賊’只要進(jìn)了屋，沒拿東西也是賊。從違法扣船到制造偽證，直至在法庭上的種種表現(xiàn)，一切都是先人為主，主觀推定，就像丟斧子的人一樣，把別人都當(dāng)成偷斧子的人。?雞生蛋?和?賊進(jìn)屋?這兩個例子反映了同一個問題，就是理論知識的重要性。這是一種連鎖反應(yīng)，而且是合乎規(guī)律的連鎖反應(yīng)，這種現(xiàn)象在法庭辯論中經(jīng)?？梢杂龅健７催^來，當(dāng)你講得不好，尤其是當(dāng)你察覺到下面出現(xiàn)不滿情緒的時候，你就會緊張，甚至?xí)街v越糟，比你原有的水平還要差得很多，這種情況與法庭辯論中的狀態(tài)是同一個道理。但是，話又說回來，法庭辯論并不是一件容易的事情。我并不會因此而感到慚愧，相反，我為擊敗我的學(xué)生而自豪；同時，也為我自己感到自豪，因?yàn)槲医坛隽四軌驌魯∥业膶W(xué)生。?我的回答不一定恰當(dāng)，但我的體會確實(shí)如此。當(dāng)我在講臺上講課的時候，我的感受還是目中無人。反之，如果我覺得你們都比我強(qiáng)，那我肯定就底氣不足，就要慌張，就講不好。當(dāng)有很多時候，失敗的原因就是缺乏自信心，包括我們的一些教授在內(nèi)，常常由于缺乏自信而在法庭上失利。這樣你就能充分發(fā)揮你的應(yīng)變水平，善于應(yīng)付各種環(huán)境和場面。輸，要輸?shù)脼t灑。更重要的是，由于各種案外因素，本來有理的官司也會輸，這就更不能怪罪于律師。我的學(xué)生曾經(jīng)寫了一篇文章，叫作《田教授瀟灑走麥城》，就是寫這個案子。相比之下，對方雖然贏了，但贏得并不光彩，而且法庭表現(xiàn)也并不出色，那就并不能算是成功，也沒有什么光彩。所以，律師不能光靠技巧吃飯，一個沒有責(zé)任感的律師無法取得委托人的信賴，時間長了，水平再高也沒有用武之地。當(dāng)我承辦一個案子的時候，特別是一個典型的案子，如果沒有做好，我就覺得我的一件作品沒有完成，總是耿耿于懷，甚至當(dāng)事人都覺得沒有信心了，不想打了，我還念念不忘，不想放棄，因?yàn)樽髌窙]有完成，總是感到遺憾。但我有一個感覺：就是當(dāng)你辦一件案子辦到了忘我的程度，忘記了功利，忘記了艱辛，忘記了風(fēng)險，忘記了別人怎么說，忘記了各種其它因素，你就是為了辦好這個案子而不遺余力地工作，就像是為了完成一個作品一樣，一定要把它做到底的時候，那就會達(dá)到一種出神入化的境界，那就是做律師做到家了。本來不想接，因?yàn)榘缸訉?shí)在太多接不過來了，但發(fā)現(xiàn)太有典型性，只好接下來。而且這個人說起話來口若懸河，字寫得漂亮，文采也好。這個場面是非常奇怪的，想一想，在老百姓對貪污腐敗切齒痛恨的情況下，為什么能夠?qū)@個縣長這么擁護(hù)和信任?這個問題不是很值得深思嗎?據(jù)說他的法庭陳述非常感人。大家知道，這種案子是沒有什么經(jīng)濟(jì)效益的，但是律師應(yīng)當(dāng)有一份社會責(zé)任感。當(dāng)然，在目前條件下，律師特別是專職律師單純地只辦刑事案是有一定困難的，因?yàn)橐紤]生存、發(fā)展，要考慮經(jīng)濟(jì)效益。但是大家必須看到，在這個階段做律師又是最光榮、最有價值的。好，話題可能扯得遠(yuǎn)了一些。第四篇：淺談法庭淺談法庭辯論的技巧的應(yīng)用淺談法庭辯論的技巧法庭辯論技巧系指各方當(dāng)事人及其代理人(或被告人的辯護(hù)人、公訴人)在庭審訴訟活動中，為保自方合法權(quán)益，達(dá)到預(yù)期目的或效果，在依據(jù)事實(shí)和法律的基礎(chǔ)上，就自己的訴訟主張所作出的全盤計(jì)劃和實(shí)施的方式、方法及謀略。既有實(shí)體法上的分歧，也有程序上的爭議??常言道：“事實(shí)勝于雄辯”，但事實(shí)得益于雄辯。事實(shí)上，雖有好的辯論方案，但臨庭辯論時，因不能把握時機(jī)，不善于采取相應(yīng)的對策，使本已掌握的“鐵證如山”的事實(shí)因沒能發(fā)揮作用而導(dǎo)致辯論失利的現(xiàn)象是不乏其例的。表達(dá)得好壞取決于表達(dá)的內(nèi)容，但表達(dá)技巧也是關(guān)系到表達(dá)成功與否的關(guān)鍵所在。合理布局。(二)語言表達(dá)技巧縱觀每位成功律師，在出庭辯論、代理時，都具有駕馭、支配辯論形勢的能力。②傳達(dá)案件的嚴(yán)重性或表現(xiàn)出對本案的真誠。律師在庭審辯論時，應(yīng)做到口齒清楚，發(fā)音準(zhǔn)確，音調(diào)和諧，快慢適度。但律師的辯論語言以情感人，則是可取的。③情感措辭應(yīng)是發(fā)而不露、放而不縱、委婉、曲折、含蓄的中性語言。律師在庭審辯論中要有風(fēng)度，有氣魄，不卑不亢，不趾高氣揚(yáng)。在任何情形下，都應(yīng)舉止大方，沉穩(wěn)有序，言而有據(jù)。法庭辯論情況也常常如此。實(shí)踐中，應(yīng)用此法須在庭審前做好充分準(zhǔn)備，且在庭審調(diào)查階段對己方有利的事實(shí)、證據(jù)逐一認(rèn)定。(三)設(shè)問否定法又稱舌戰(zhàn)偷渡法，使用該法，關(guān)鍵是律師在設(shè)問時要把辯論的目的深藏不露，絕不能讓對方察覺設(shè)問的真正意圖。其結(jié)果只能是讓對方在不自覺中接受律師(或設(shè)問方)的觀點(diǎn)，出其不意而辯勝。(五)示假隱真法此法系指先舉與本案無關(guān)的事實(shí)證據(jù)，運(yùn)用掩蓋真相或本意的語言技巧，形成對方的錯覺，然后出其不意，突然出擊，拿出自方真實(shí)有利的證據(jù)或觀點(diǎn)，致對方于被動、措手不及的庭審辯術(shù)。此法是一種辯論性、反駁性很強(qiáng)的法庭辯論方法，因而推導(dǎo)得出的必然性結(jié)論，容易被接受，從而獲得較好的辯論效果。后發(fā)制人則可以變被動為主動。全力反攻。當(dāng)對方在整個辯論中已受到了辯論的影響，此時提出合理的要求，對方容易接受，也易為法庭認(rèn)可，以促成雙方和解結(jié)案。用簡潔明了的語氣將自己辯論的全部內(nèi)容概括成幾句話，易加深審判人員對自方辯論觀點(diǎn)的印象。這種近似于沉默不辯，不僅在一定時機(jī)和法庭上有著巨大的震動力，而且在辯論技巧上嘎然而止，干脆有力，聽上去似乎退了一步，實(shí)質(zhì)上卻是進(jìn)了兩步。既然來了，今天就與在座的同行一塊探討一下。第一個問題,