【正文】 % 1999 10 8 6 16 40 10% 1998 12 13 5 15 45 % 1998—— 2020 年的試題中刑法要點 (試卷 二 ) 分值概覽表 ： . 2020 2020 2020 2020 2020 2020 1999 1998 刑法論 2 7 5 0 0 1 0 0 犯罪構成 8 3 2 3 3 2 1 6 排除犯罪的事由 1 2 1 1 2 0 1 0 故意犯罪 停止形態(tài) 3 3 2 3 0 1 0 1 共同犯罪 5 2 2 3 3 10 2 1 罪數(shù) 1 3 1 0 2 2 0 0 刑罰體 2 5 2 2 2 0 0 3 系 刑罰裁量 4 5 3 3 3 2 2 0 刑罰執(zhí)行 1 0 2 0 0 1 1 2 刑罰消滅 0 0 0 0 0 0 0 1 危害國家安全罪 0 0 0 0 1 0 0 1 危害公共安全罪 2 1 1 0 3 1 1 2 破壞市場經(jīng)濟秩序罪 1 11 6 8 5 1 6 4 侵犯人身、民主權利罪 9 5 3 13 2 13 1 9 侵犯財產(chǎn)罪 14 5 24 7 20 2 3 8 妨害社會管理秩序罪 7 6 10 4 1 6 7 4 危害國防安全罪 0 0 0 0 0 0 1 0 貪污賄賂罪 1 2 2 2 5 2 7 3 瀆職罪 0 0 2 0 2 1 0 3 軍人違反職責罪 0 0 2 0 0 0 0 0 二、命題基本規(guī)律 （一）命題思路。 （二） 法條與理論并重，理論性 試題占主導地位 。尤其注重考核刑法條文和立法、司法解釋對犯罪構成要素、一罪與數(shù)罪認定、從一重罪處罰與數(shù)罪并罰的特別規(guī)定。我們分析，司法考試主要考察內(nèi)容如下： 在理論上， 總則部分： ① 犯罪主體 ( 相對 刑事責任年齡，單位犯罪 ) ； ② 犯罪主觀方面 (間接故意與過于自信過失的區(qū)別、 含刑法上的認識錯誤 ) ；③ 不作為和因果關系； ④ 正當防衛(wèi)、緊急避險的成立條件及不符該條件行為的 處理 （特別是防衛(wèi)過當、假想防衛(wèi)、事后防衛(wèi)） ； ⑤ 故意犯 罪的停止形態(tài)； ⑥ 共同犯罪 ( 共同犯罪的成立條件以及不構成共犯的具體情形，共同犯罪人的分類及其刑事責任 、部分共犯人中止 ) ； ⑦ 罪數(shù)問題 ( 掌握原理的同時，更多的是記住刑法分則中關于罪數(shù)的特殊規(guī)定 ) ； ⑧ 刑罰的種類 ( 尤其是主刑中的死刑，附加刑中的剝奪政治權利 、財產(chǎn)刑 )； ⑨ 量刑情節(jié)中的累犯和自首 、坦白和立功及其處理原則 ， ⑩ 量刑制度中的緩刑和數(shù)罪并罰； 減刑與假釋 ；最后，追訴時效 。 偏僻問題也常考，例如刑法的特別規(guī)定問題： 法律上把一個犯罪作為另一個犯罪處罰情節(jié)的，不需要數(shù)罪并罰。從這個層面劃分來看，司法考試題目是由理論法學和應用法學構成的。絕大多數(shù)選擇題就是案例分析題，而且呈現(xiàn)出分值小、覆蓋面廣、難度大、邏輯性要求高等鮮明特點，其中許多選擇題更直接考核刑法理論研究和司法實踐中的前沿問題。 三、復習技巧 （一） 超然于普通學習，掌握刑法規(guī)律 對刑法的基本概念、基本理論、疑難問題、熱點問題、爭議問題、刑法規(guī)定、司法解釋、司法會議紀要等方面的材料分類整合。 第 140 條至第 148 條 犯產(chǎn)銷偽劣商品罪，暴力威脅抗拒檢查的，數(shù)罪并罰。 第 241 條 收買被拐賣的婦女，強行與其發(fā)生性關系的，定強奸罪?！? 第 198 條 保險詐騙，和故意造成財產(chǎn)損失，故意殺人傷人或使疾病，數(shù)罪并罰。 挪用公款進行非法活動構成其他犯罪的，數(shù)罪并罰。 對于團伙成員相對固定，以暴力、威脅手段稱霸一方，欺壓百姓，采取收取“保護費”、代人強行收債、違規(guī)強行承包等手段，公然與政府對抗的，應按照黑社會性質組織犯罪處理；其中，又有故意殺人 、故意傷害等犯罪行為的，按數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。再如， 挪用公款后使用挪用的公款進行違法犯罪活動的，數(shù)罪并罰 ，但 因為受賄而徇私枉法的則擇一重罪處罰，不實行數(shù)罪并罰 ，等等。這也是需要專門記憶的 。由此推而廣之，在故意致人重傷、死亡的場合，存在著以故意傷害罪、故意殺人罪為基本罪的體系，犯刑訊逼供罪、非法拘禁罪、聚眾斗毆罪、非法組織賣血罪、強迫賣血罪故意致人傷殘、死亡的以故意傷害罪、故意殺人罪定罪處 罰。 司考的特點是題多量大， 3 小時的時間需要做 100道題，相當于在平均不到 2分鐘的時間 內(nèi)辦理一個有一定難度的案件。但是，如果讓他在緊張的氣氛下用 3 小時做 100 道題，形勢就會發(fā)生根本的變 化，平日會做的也做錯了。 學好 指定用書 是基本的，但死抱著一本 指定用書 是不夠的。 40 道選擇題，每題四個選項，每個選項可能涉及一個知識點，這樣計算下來，僅卷面實際考查的知識點就可能達到 160個之多。注意兩個交叉點： A、分則各罪與總則重點的交叉點；B、分則各罪與常見罪的交叉點（區(qū)別點）。 在重要基本點上出題概率高，每年刑法試題中屬于基本點的知識占一半以上 （參見 2020 年刑法試題考點分析），必須扎實掌握。對于重點問題，應當深入、細致、全面掌握；對于面上的問題，只需要淺淺地了解就足夠了。 現(xiàn)在 指定用書 的篇幅比以往明顯增加，內(nèi)容自然也較為詳細，如因果關系的幾種情況，分則的定罪部分等。就是這種行為刑法倒是禁止了，如侮辱、誹謗，聚眾擾亂社會秩序，聚眾擾亂公共場所、交通秩序，遺棄、虐待，尋釁滋事等，如果情節(jié)不夠嚴重或者不夠惡劣的，不認為犯罪。 對于定性問題 （ 1）犯罪的主觀心態(tài) ；（ 2）一罪還是數(shù)罪，是否需要數(shù)罪并罰；（ 3）犯罪形態(tài)：各人是否相同；（ 4）是否共同犯罪，或者僅就某部分犯罪成立共同犯罪； 如何回答理由，有一個原則：就是 “ 看分答題 ” 。如果說了一大堆理由，把關鍵的一句話都埋沒了，閱卷人懶得找或沒發(fā)現(xiàn)，還 是拿不到分。對這樣 “ 化整為零 ” 的問題，要看準了答，答在點子上。如果占 5分、 8分，按 1分一個要點算，起碼也有 5至 8個要點，必須全面細致回答。其次，處罰內(nèi)容 :防衛(wèi)過當?shù)?，依?“ 應當減輕或者免除處罰 ” 。如牽連犯、想像競合犯、法定數(shù)罪不并罰的情況以及法定的特別處罰的規(guī)定，如行為人購買假幣后使用，構成犯罪的，以購買假幣罪定罪，從重處罰。 第四講 刑法概說 —— 刑法的 發(fā)展變化、 解釋、原則、效力 一、已考考點及已考法條歸納 考查次數(shù) 已考考點 已考法條 3 刑法的解釋 2 罪刑法定原則 第 3條 2 罪刑相適應原則 第 5條 1 刑法的溯及力 第 12 條 1 刑法的適用范圍 第 6－ 9條 1 親告罪的范圍 第 24 25 260、 261條 二、 重點和注意 （一） 重點 刑法的修改和完善 刑法的解釋分類 罪刑法定原則 、罪刑相適應原則 我國刑法和司法解釋關于刑法效力的規(guī)定 （二）注意 嚴格解釋，不是無原則的有利于被告或國家； 刑法的解釋原則應采客觀原則； 刑法的適用范圍：四原則并不沖突； 刑法的第四原則；主客觀相一致原則。 組織、領導、參加恐怖活動組織罪。” 洗錢罪的對象：除毒品犯罪、黑社會性質的組織犯罪、走私犯罪的違法所得及收益外還加入一個恐怖活動犯罪。近年來我國金融機構發(fā)行了不同種類與功能的銀行卡，有的稱為信用卡，有的稱為借記卡，有的稱為貸記卡等 （ 4）過失損毀武器裝備、軍事設施、軍事通信罪 （七）修正案（六） （ 1） 強令工人違章冒險作業(yè)犯罪 （ 2）舉辦大型群眾性活動事故罪 （ 3）不報或者謊報事故罪 （ 4）醫(yī)院工作人員（非國家工作人員）采購藥品收取 回扣將以商業(yè)賄賂犯罪被追究刑事責任 （ 5） 擴大洗錢罪上游犯罪范圍：貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益 （ 6）新增背信披露信息罪 （ 7）新增虛假破產(chǎn)罪 （ 8）新增操縱證券交易市場罪 （ 9）背信運用客戶資金或者其他委托、信托的財產(chǎn)罪 （ 10）背信操縱上市公司罪 （ 11）騙取貸款罪 （ 12）新增開設賭場罪 （ 13）關于違法發(fā)放貸款罪的修正。原先的第一百八十六條其實是由兩個罪名組成的：違規(guī)發(fā)放貸款罪和違法向關系人發(fā)放貸款罪。 （ 14）對用帳外客戶資金非法拆解、發(fā)放貸款罪的修正 : a 主觀罪過的修正。 b 犯罪構成中行為的修改。原法條要求本罪需“造成重大損失”才構成犯罪，修正 案則對此作出了調(diào)整，即既可以是有“造成重大損失”這個結果犯的情節(jié)出現(xiàn)，也可以是“數(shù)額巨大”這個情節(jié)犯的情節(jié)出現(xiàn)。本修正案正是基于這一考慮兒作出的。 b法定刑的提高。人民法院為依法執(zhí)行支付令、生效的調(diào)解書、仲裁裁決、公證債權文書等所作的裁定屬于該條規(guī)定的裁定。 （三）關于挪用公款歸個人使用的解釋 將公款供本人、親友或者其他自然人使用的；以個人名義將公款供其他單位使用的；個人決定以單位名義將公款供其他單位使用，謀取個人利益的，均屬于國家工作人員利用職務上的便利，挪用公款歸個人使用。 （五）關于國家工作人員的解釋 （六）關于信用卡的解釋 全國人民代表大會常務委員會根據(jù)司 法實踐中遇到的情況，討論了 刑法 規(guī)定的 “信用卡 ”的含義問題，解釋如下： 刑法 規(guī)定的 “信用卡 ”，是指由商業(yè)銀行或者其他金融機構發(fā)行的具有消費支付、信用貸款、轉賬結算、存取現(xiàn)金等全部功能或者部分功能的電子支付卡。 （ 2）論理解釋，是指參酌刑法產(chǎn)生的原因、理由、。 (2)任何解釋方法所得的結論都不能違背罪刑法定原則，如禁止不利于行為人的類推解釋。 （四）注意規(guī)定和擬制規(guī)定 （ 1）注意規(guī)定是在刑法已作基本規(guī)定的前提下，提示司法工作人員注意、以免忽略的規(guī)定。一方面它旨在引起司法工作人員的注意，對于一般公民與國家工作人員共同貪污的，不能以盜竊、詐騙等罪論處；另一方面，即使沒有這一規(guī)定，對于一般公民與國家工作人員伙同貪污的，也應根據(jù)刑法總則關于共同犯罪的規(guī)定，以貪污罪的共犯論處。 （ 2）法律擬制的特點是，將原本不同的行為按照相同的行為處理，或者說將原本不符合某種規(guī)定的行為也按照該規(guī)定處理。如果沒有刑法第二百六十七條第二款的法律擬制，對于單純攜帶兇器搶奪的行為，只能認定為搶奪罪，而不能認定為搶劫罪。 刑法之所以設置法律擬制，主要是基于兩個方面的理由：形式上的理由是基于法律經(jīng)濟性的考慮，避免重復；實質上的理由是基于兩種行為對法益侵害的相同性或相似性。 司法解釋 最高人民法院和最高人民檢察院 在司法工作中如何具體應用法律的問題所作的解釋。 第二部分 刑法的基本原則 一、 刑法的基本原則 知 識簡表 基本原則 基本含義 具體要求 罪刑法定原則 法無明文規(guī)定不為罪和法無明文規(guī)定不處罰是罪刑法定的基本含義。 （ 1）對刑法所保護的合法權益予以平等的保護； （ 2）對于實施犯罪的任何人，都必須嚴格依照法律認定犯罪；對于任何犯罪人，都必須根據(jù)其犯罪事實與法律規(guī)定量刑； （ 3）對于被判處刑罰的任何人，都必須嚴格按照法律的規(guī)定 執(zhí)行刑罰。換言之，刑罰既要與犯罪性質相適應，又要與犯罪情節(jié)相適應，還要與犯罪人的人身危險性相適應； （ 2）在立法上實現(xiàn)罪刑相適應原則，要求注重對各種犯罪的社會危害程度的宏觀預測和遏制手段的總體設計，確定合理的刑罰體系、刑罰制度與法定刑； （ 3）在量刑方面實現(xiàn)罪刑相適應 原則，要求將量刑與定罪置于同等重要地位，強化量刑公正的執(zhí)法觀念，實現(xiàn)刑與罪的均衡協(xié)調(diào)； （ 4）在行刑方面實現(xiàn)罪刑法定原則，要求注重犯罪人的人身危險程度的消長變化情況，合理地運用減刑、假釋等制度。 （ 3）在刑法的溯及力上，允許采用從舊兼從輕的原則，作為禁止刑法溯及既往的例外。 第三部分 刑法的適用（效力）范圍 一、空間效力 四種管轄原則的適用順序應該是：屬地管轄原則→屬人管轄原則→保護管轄原則→普遍管轄原則，且不可重疊適用，因為它們之間是相互排斥的。 犯罪發(fā)生地指：行為地 +結果地（包括部分行為或部分結果發(fā)生地） （ 1）行為地包括實行地和預備地； （ 2）共同犯罪中部人的犯罪行為發(fā)生在我國，對該共同犯罪都可適用我國刑法； （ 3）在未遂犯的場合，行為地與行為人希望結果發(fā)生地、可能結果發(fā)生地都屬于犯罪地。 （ 3）單行法另有規(guī)定 （ 4）港澳特別行政區(qū)。 保護管轄原則 犯罪侵犯的利益。 普遍管轄原則以保護各國的共同利益為標準，認為凡是國際公約或者條約所規(guī)定的侵犯各國共同利益的犯罪，不管犯罪人的國籍與犯罪地的屬性，締約國或參加國發(fā)現(xiàn)犯罪人在其領域之內(nèi)時便行使刑事管轄權。 三、 1986 年 9 月 5 日通過了《中華人民共和