【正文】 營，自負(fù)盈虧。但是，公司的獨立人格和股東的有限責(zé)任，又都是以股東和公司的財產(chǎn)相互分離為前提的。從一定意義而言，現(xiàn)代企業(yè)法律制度的現(xiàn)代突出表現(xiàn)在對市場經(jīng)濟(jì)的適應(yīng)性上。如果要企業(yè)的出資人承擔(dān)過重的責(zé)任，則不能刺激出資人投資的積極性，不能促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。第二，公司法律制度是較好調(diào)整股東與經(jīng)營者利益，實行科學(xué)管理的企業(yè)法律制度。因此，企業(yè)需要有制衡關(guān)系的組織和科學(xué)的管理。但是，多年的改革措施沒有完全解決企業(yè)發(fā)展中的深層次矛盾。并且，使國有企業(yè)改建為公司之后具有法人財產(chǎn)權(quán)，進(jìn)而獨立承擔(dān)經(jīng)營中發(fā)生民事責(zé)任，成為真正的市場經(jīng)營主體。公司設(shè)立須具備公司法規(guī)定的條件。（2）設(shè)立公司必須符合物的條件，包括兩個方面：一方面，公司的注冊資本應(yīng)達(dá)到法定資本最低限額。（3）設(shè)立人必須共同制定公司章程。此外，股份有限公司的股份發(fā)行、籌辦事項應(yīng)符合法律規(guī)定，包括符合公司法、證券法的有關(guān)規(guī)定等。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，即為公司成立日期。公司資本制度是公司法確認(rèn)的資本籌措與運營的重要制度。第二，強(qiáng)調(diào)公司必須有相當(dāng)?shù)呢敭a(chǎn)與其資本總額相維持。公司組織與公司治理制度公司實行權(quán)責(zé)分明、管理科學(xué)、激勵和約束相結(jié)合的內(nèi)部管理體制。董事會必須對股東會負(fù)責(zé)，接受股東會監(jiān)督。公司經(jīng)理是由董事會聘任的、對公司日常經(jīng)營管理負(fù)有總責(zé)的高級管理人員，對董事會負(fù)責(zé)。國有企業(yè)改建為公司，其核心是使企業(yè)真正成為企業(yè)法人，并采用公司法規(guī)定的組織體制，完全采用公司法人治理機(jī)制。根據(jù)公司法的規(guī)定，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)是公司破產(chǎn)的原因（或破產(chǎn)界限）。相反，如不能調(diào)動資金，則導(dǎo)致不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，即構(gòu)成公司破產(chǎn)原因。上述解散情形出現(xiàn)時，除公司合并、分立免于清算外，公司均必須進(jìn)行清算，清理債權(quán)債務(wù)。公司被吊銷公司法人營業(yè)執(zhí)照，只是意味著公司被依法撤銷?，F(xiàn)代公司法適應(yīng)現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的要求，有了很大的發(fā)展。缺點是，由于公司成立之初就將大批資金集中到公司，而公司的經(jīng)營是逐步開展起來的，易于造成公司資金閑置，導(dǎo)致不應(yīng)有的低效率，不適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的要求。其余股份，在公司設(shè)立之后，由股東會授權(quán)董事會在規(guī)定的時間內(nèi)募足?，F(xiàn)在，公司股份持有法人化的現(xiàn)象已相當(dāng)普遍地存在于各國。因此，各國公司法非常注重對公司或其他法人持有他公司股份進(jìn)行規(guī)范。（三）完善公司法人治理機(jī)制各國公司法都規(guī)定了公司應(yīng)建立的機(jī)構(gòu)。該報告的一個重心是強(qiáng)化監(jiān)督機(jī)制，引進(jìn)具有獨立性的外部董事（超過董事會成員的一半），在董事會內(nèi)組成監(jiān)督委員會，作為董事會的下位機(jī)關(guān)。該報告認(rèn)為，一個有效的內(nèi)部控制系統(tǒng)，是公司高效率管理的一個基本部分。其中，最有代表性的是經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織（OECD）公司治理結(jié)構(gòu)原則（1999年5月）。公司治理結(jié)構(gòu)的框架應(yīng)當(dāng)確認(rèn)利害相關(guān)者的合法權(quán)益，并且鼓勵公司和利害相關(guān)者在創(chuàng)造財富和工作機(jī)會以及為保持企業(yè)財務(wù)健全等方面而積極地進(jìn)行工作。顯然，這里的原則具有明顯的英美法色彩，完全沒有涉及大陸法系公司法中的監(jiān)督機(jī)關(guān)。但是，市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展不僅需要大型的股份有限公司，也需要中小企業(yè)。但是，有限責(zé)任公司必須由兩個以上股東建立。當(dāng)前，美國、德國、法國、日本、比利時、丹麥、荷蘭、盧森堡、我國澳門等國家（或地區(qū)）以及歐盟均允許設(shè)立一人有限責(zé)任公司，日本等國還允許設(shè)立一人股份有限公司。因此，20世紀(jì)中期以來，出現(xiàn)了公司法國際化的趨勢。這種趨勢使人們不得不考慮一個問題，即每一個國家公司法的完善必須突破一個國家的范圍，并注意吸收各國公司法發(fā)展的具有普遍意義的經(jīng)驗與成果。其意義應(yīng)該充分肯定。這表明，現(xiàn)行公司法的規(guī)定還有缺陷。經(jīng)過六年多的研究和實踐中的比較，人們對有些經(jīng)驗的認(rèn)識已經(jīng)明朗，因而現(xiàn)在有可能在更大范圍內(nèi)借鑒國外成功的作法。一旦加入世界貿(mào)易組織，實行國民待遇，企業(yè)法律制度一元化，過高的注冊資本最低限額將意味著過高的投資門檻，影響國外投資者的積極性，也不利于調(diào)動國內(nèi)投資者的積極性。換言之，股份有限公司實行法定資本制，使有些公司在募足資本后，不能將資金充分利用起來，導(dǎo)致部分資金閑置或者用于非經(jīng)營活動。該期間的長短，應(yīng)由公司法作出明確的規(guī)定。為保證公司的成立符合公司法規(guī)定的條件，公司登記機(jī)關(guān)的形式審查仍是必要的。同時，由于設(shè)立公司的準(zhǔn)則是載入法律的，最容易使社會公眾知曉?，F(xiàn)行公司法已經(jīng)規(guī)定了公司設(shè)立中的有限責(zé)任公司股東和股份有限公司發(fā)起人的責(zé)任。董事、監(jiān)事未履行該義務(wù)而使公司和第三人受到損害的應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。在國外，這是典型的公司設(shè)立無效。因此，在完善和修改公司法時，是否應(yīng)考慮增加公司設(shè)立無效的情形，以有效保護(hù)相關(guān)當(dāng)事人的利益。如有的母公司設(shè)立幾個子公司，財產(chǎn)、帳戶、董事會的大部分組成人員都是混同的；又如，有的控股公司視子公司的財產(chǎn)為自己的財產(chǎn)，長期挪用子公司的資金為自己還債，并要子公司為自己的多項巨額債務(wù)提供擔(dān)保，以致子公司被拖垮，顯然，這是非常不公平的?；蜓灾瑳]有表現(xiàn)出有限責(zé)任公司是較股份有限公司簡化的特點。無疑，這種體制不同于現(xiàn)行公司法規(guī)定的有限責(zé)任公司組織機(jī)構(gòu)制度，但已運行了20年?？s小有限責(zé)任公司設(shè)置董事會、監(jiān)事會的適用范圍，將其限制在規(guī)模較大、股東人數(shù)較多的公司內(nèi)。同時，應(yīng)注意到我國目前的信用環(huán)境，規(guī)定作為一人公司的一人股東的特殊義務(wù)，加重其應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任；限制一個自然人設(shè)立兩個或兩個以上的一人公司和一人公司成為另一個一人公司的股東。結(jié)合上述國外公司法人治理的經(jīng)驗，考慮到我國資本市場還不那么發(fā)達(dá)，很難立即如美國那樣依靠證券市場對經(jīng)營者進(jìn)行監(jiān)督。改善董事會結(jié)構(gòu)，強(qiáng)化董事責(zé)任，是健全和完善公司組織機(jī)構(gòu)的基本要求。在對董事長、經(jīng)理進(jìn)行監(jiān)督的同時，應(yīng)制定董事履行相互監(jiān)視義務(wù)的規(guī)則；建立董事（特別是董事長，以下相同）對第三人承擔(dān)責(zé)任的規(guī)則。為了保護(hù)受害人的利益，應(yīng)制定董事因執(zhí)行職務(wù)中故意或重大過失致他人損害，對第三人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的法律規(guī)則，以避免董事濫用職權(quán)，尤其是避免董事長濫用公司法定代表人的權(quán)利。當(dāng)董事特別是董事長的利益和公司發(fā)生沖突，并因此而釀成訴訟時，董事長無法代表公司，應(yīng)由監(jiān)事會代表公司，以保護(hù)公司利益；應(yīng)建立外部監(jiān)事制度，即經(jīng)過法定程序，由股東代表、公司職工代表以外的監(jiān)事進(jìn)入大中型公司監(jiān)事會。而國有大中型企業(yè)實行公司制作為國有企業(yè)實行現(xiàn)代企業(yè)制度的有益探索，又成為人們的一種共識。國內(nèi)外的經(jīng)驗表明，國有企業(yè)改革是一項自身特點很突出的問題，將其與其他立法（包括公司立法）一起進(jìn)行，不利于解決這些問題。至于國有企業(yè)如何為成為公司創(chuàng)造條件，公司法則不必過問了。五、幾點建議（一）正確處理公司法和相關(guān)政策的關(guān)系公司法無疑應(yīng)反映相關(guān)政策的要求，但政策和法畢竟是兩個范疇的東西。（二） 應(yīng)著眼于公司法的逐步完善公司法的完善不可能寄希望于公司法的一次修改。應(yīng)將近期將要進(jìn)行的修改和完善公司法的長期目標(biāo)結(jié)合起來，將近期公司法修改要解決的問題和留待今后解決的問題統(tǒng)