【正文】 ，也要特別注明，是來源于技術(shù)人員的某份報告。TIPS：進入盡職調(diào)查現(xiàn)場前，準備一份盡職調(diào)查報告模板，涵蓋盡職調(diào)查清單的各項內(nèi)容，并對格式、表述方法做個示范。如果該項內(nèi)容資料不全，就批注一下尚需什么資料，是否已安排搜集，什么時候能夠拿到；如果已拿到相關(guān)資料，但內(nèi)容太多，來不及寫入盡職調(diào)查報告里面去，那么就批注上“已有資料，待錄入”；如果有什么事項需要提請?zhí)貏e注意的，就標底色，批注上為什么提請?zhí)貏e注意。由于各人有各人的筆風，項目負責人少不了還要做些調(diào)整，并請小組成員日后更改一下文風，使得一份報告看起來更像是一個人完成的。第二天，大家在項目負責人新發(fā)的盡職調(diào)查報告版本上工作。項目負責人則要仔細閱讀整個報告，看看法律事實是否清楚，小結(jié)是否全面和正確，要和其他中介核對一下重合的事實，要跟客戶交流一下他們對報告還有什么具體的要求。一個人對著電腦看，可能看很多遍都沒發(fā)現(xiàn)問題，但是投影出來，大家一起看，一起討論，錯別字，錯誤的法律意見啊，很容易就被揪出來了。不要以為寫盡職調(diào)查報告就是按照既有模板往上填內(nèi)容就可以了，即便盡職調(diào)查清單是根據(jù)目標公司的情況特別制定的，往往還是需要根據(jù)盡職調(diào)查的結(jié)果，特別是目標公司下屬公司的情況，對盡職調(diào)查報告的結(jié)構(gòu)反復調(diào)整。這一章至少包含兩部分內(nèi)容，一是介紹目標公司的下屬子公司、分公司、辦事處的名稱和數(shù)量，二是介紹目標公司（不包括下屬子公司、分公司、辦事處，暫且稱為目標公司集團）的內(nèi)設(shè)部門機構(gòu)及其職能。企業(yè)資質(zhì)較少的話，可以在這里一并介紹。每一次變更，前后要銜接得上。這一章通常能發(fā)現(xiàn)問題，比如（范例2▼）未通過年檢原因是（比如未實際經(jīng)營；未獲得行業(yè)準入資質(zhì)；未能獲得安全生產(chǎn)許可證；擬注銷公司，因此怠于年檢）。2014年3月1日后，沒有公司年檢這一說了，這一條也就省了未辦理工商登記變更。建議立即補辦工商登記變更。法律依據(jù)從各行業(yè)法律法規(guī)找依據(jù)。股東具有特殊身份，如本項目目的為收購地方國資委持有的目標公司的股權(quán)。無論哪一種程序，都需要較一般項目更多的時間。待查明原因，方能判斷是否對并購構(gòu)成實質(zhì)性障礙。如果收購方收購后持有的股權(quán)比例不足以決定章程的修改，那么收購方必須遵從這一章程規(guī)定，請收購方考慮是否符合己方的經(jīng)營理念，并衡量是否對并購構(gòu)成實質(zhì)性障礙。法律依據(jù)《中華人民共和國公司法》（2014年版）第20條公司股東應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權(quán)人的利益。我們曾經(jīng)在幫一家央企收購一家省國資委直屬企業(yè)的時候，因為員工持股問題，遇到了很大的障礙，我們在盡職調(diào)查報告中披露了持股明細。集團作為省國資委直屬企業(yè)，設(shè)立子公司時得到了省國資委的批復，但批復中僅提及所設(shè)立子公司的注冊資本以及集團的出資數(shù)額，未提及員工出資的具體人員。這些員工持股中，員工作為隱名股東，出資但不參與驗資，而以股東代表的名義驗資，由股東代表參與股東會表決，但未出具委托股東代表的書面授權(quán)手續(xù)。股東會是公司的權(quán)力機構(gòu)，依照本法行使職權(quán)。（十三）國有企業(yè)是規(guī)范職工持股、投資的責任主體，要認真貫徹執(zhí)行本意見各項要求，加強領(lǐng)導，認真組織，規(guī)范企業(yè)改制，強化內(nèi)部管理，做好職工思想工作。為防止利益輸送，原則上禁止國有企業(yè)員工持有下屬企業(yè)的股份，電力系統(tǒng)管控最為嚴格。如果僅僅清退集團領(lǐng)導層對下屬企業(yè)的持股，一般是可以實現(xiàn)的，但是需要一定的現(xiàn)金和比較長的時間。目標公司收購其他公司作為自己的子公司時，對子公司的資產(chǎn)負債進行了剝離這一點涉及財務知識，律師需要與審計機構(gòu)共同厘清事實，然后從法律角度給出意見。各方均未通知債務人，也未征詢Y公司債權(quán)人的意見。律師意見X公司收購Y公司，本應是資產(chǎn)收購，但雙方實際進行的是股權(quán)收購，Y公司已成為X公司的子公司。雖然《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》約定，X公司有權(quán)從購買價款或業(yè)績獎勵款中抵消Y公司原股東未依約向債權(quán)人償還的負債，但仍存在購買價款及業(yè)績獎勵不足支付的風險。該問題不會對并購構(gòu)成實質(zhì)性障礙。我為一家央企收購一家外商投資企業(yè)時，就因為稅的問題犯難（范例4▼）目標公司因為是外商投資企業(yè)，享有稅收優(yōu)惠1000萬歐元左右。律師意見該項優(yōu)惠政策對本次項目影響較大，在未獲得收購方及轉(zhuǎn)讓方同意的前提下，律師未前往東營管委會及稅務部門核實地、財、稅優(yōu)惠等。業(yè)務運營其實是商務問題，而且多與技術(shù)相關(guān)。法律依據(jù)《中華人民共和國建筑法》第28條禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。禁止分包單位將其承包的工程再分包。以欺騙手段取得資質(zhì)證書的，吊銷資質(zhì)證書，處以罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第1條建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應當根據(jù)合同法第五十二條第（五）項的規(guī)定，認定無效：（一）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的；（二）沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；（三）建設(shè)工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。但是實踐中，轉(zhuǎn)包的現(xiàn)象非常嚴重，法不責眾，尤其是母公司和實際控制的子公司之間的轉(zhuǎn)包，被行政處罰的極少。我們看看土地房子常常出現(xiàn)的各種問題（范例6▼）：土地已抵押目標公司的土地已抵押，擔保金額億元，目標公司負責人口頭表示，愿意償還相關(guān)貸款，解除抵押。抵押期間，抵押人未經(jīng)抵押權(quán)人同意，不得轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)，但受讓人代為清償債務消滅抵押權(quán)的除外。該問題不對收購構(gòu)成實質(zhì)性障礙。土地科承諾如果目標公司開工達25%以上，土地科就會為目標公司發(fā)放土地證。但土地潛在價值大，于目標公司經(jīng)營有益，建議請轉(zhuǎn)讓方和目標公司協(xié)助，在與土地科作進一步溝通，簽訂補充協(xié)議明確繼續(xù)施工即可保證土地權(quán)屬的情況下，收購土地。目標公司表示，想要再次取得該地塊，需重新招拍掛。按照目標公司和轉(zhuǎn)讓方的安排，律師在盡職調(diào)查階段尚未到土地部門核實。房產(chǎn)已長期出租目標公司的處房產(chǎn)已長期租賃給關(guān)聯(lián)公司。律師建議本次收購擬收購的是轉(zhuǎn)讓方持有的目標公司的股權(quán)。由于出租的房產(chǎn)價值不高，并不影響目標公司的生產(chǎn)經(jīng)營，因此不構(gòu)成收購的實質(zhì)性障礙。請關(guān)注其在評估時的作價。房產(chǎn)證件不全目標公司有3處房產(chǎn)因為建房手續(xù)丟失，或者建成后未有人組織辦證等原因而沒有房產(chǎn)證，目前要辦理房產(chǎn)證較為困難。該問題不構(gòu)成收購的實質(zhì)性障礙。律師意見我們認為，新建、改建房屋，應重新辦理房屋產(chǎn)權(quán)證，未辦理，則屬于違章建筑。該問題不構(gòu)成收購的實質(zhì)性障礙。如今全國性霧霾了這么長時間，也沒見政府部門有什么大刀闊斧的做法。律師意見雖然法律有此規(guī)定，但是實踐中，未獲環(huán)保審批但已開工建設(shè)的現(xiàn)象司空見慣。實踐中，已發(fā)生的巨額投資成為促使環(huán)保審批通過的重要力量。審計機構(gòu)通過審計賬目得出的債權(quán)債務數(shù)額，比律師通過查看合同得出的債權(quán)債務數(shù)額要精確得多。律師能這么干嗎？當然不能，因為債權(quán)人對債務人，即目標公司的變動是非常敏感的，沒有經(jīng)過目標公司的同意，律師與目標公司的債權(quán)人接觸，會引起目標公司的反對。目標公司分管投融資的財務經(jīng)理口頭表示，大多數(shù)貸款銀行與目標公司接觸多，對本次并購已有聽聞，基本認為是利好消息，持支持態(tài)度。公司向個人借款，不違反法律強制性規(guī)定。企業(yè)之間不得違反國家規(guī)定辦理借貸或者變相借貸融資業(yè)務。借款人未按判決確定的期限歸還本金的，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百三十二條（新《民事訴訟法》為第229條，作者注）的規(guī)定加倍支付遲延履行期間的利息。2013年9月25日，《人民法院報》刊登了最高人民法院副院長奚曉明題為“當前商事審判中需要注意的幾個法律適用問題”的講話，關(guān)于企業(yè)間的借貸問題，有比較新的論述：1）關(guān)于借款合同效力。按照1991年最高人民法院下發(fā)的《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》中的規(guī)定，此類案件是指自然人之間的借貸糾紛、自然人與法人之間的借貸糾紛，以及自然人與其他組織之間的借貸糾紛。在商事審判中，對于企業(yè)間借貸，應當區(qū)別認定不同借貸行為的性質(zhì)與效力。對不具備從事金融業(yè)務資質(zhì)的企業(yè)之間，為生產(chǎn)經(jīng)營需要所進行的臨時性資金拆借行為，如提供資金的一方并非以資金融通為常業(yè)，不屬于違反國家金融管制的強制性規(guī)定的情形，不應當認定借款合同無效。借貸雙方對本金與利息的償還順序有約定的，從其約定。隨著我國利率市場化改革進程的推進，今后央行可能不再公布貸款基準利率?？偟恼f來，企業(yè)間借貸，不會構(gòu)成收購的實質(zhì)性障礙。律師意見目標公司和國和汽車、建工集團等公司同為轉(zhuǎn)讓方下屬的獨資企業(yè)，各兄弟公司相互提供擔保，有助于獲得銀行貸款。另一方面，目標公司爭取新貸款時，或者可以繼續(xù)獲得該兄弟企業(yè)的擔保，或者需要另覓擔保方式，屆時尚需征求轉(zhuǎn)讓方的意見。抵押人可以將前款所列財產(chǎn)一并抵押。該問題不構(gòu)成收購的實質(zhì)性障礙。法律依據(jù)《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》律師意見實踐中，這種情況比較常見。專利、商標都可以上國家知識產(chǎn)權(quán)局網(wǎng)站和中國商標網(wǎng)核實。該問題不構(gòu)成收購的實質(zhì)性障礙。案子多的時候，就列表說明（表格略）