【正文】 責(zé)任。訴訟時(shí)效（消滅時(shí)效） 時(shí)效制度的意義①促使權(quán)利人，及時(shí)利用社會(huì)財(cái)富②保護(hù)當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)權(quán)益③有利于法院審查結(jié)案二、訴訟時(shí)效（消滅時(shí)效） 定義 ——權(quán)利人在法定期間如不提起訴訟，請(qǐng)求保護(hù)他的權(quán)利，法律規(guī)定消滅其勝訴權(quán)的一種制度。 1996年年底，洪某與他人爭(zhēng)吵，一氣之下將對(duì)方打傷，被法院以故意傷害罪判處有期徒刑2年6個(gè)月。法院經(jīng)審理后認(rèn)為洪某借給邱某的款項(xiàng)已超過(guò)訴訟時(shí)效，故判決駁回其訴訟請(qǐng)求。再次中斷，同法處理。 管轄的幾種情況：（1） 級(jí)別管轄——指同一地區(qū)的上下級(jí)人民法院之間受理第一審案件的分工和權(quán)限。合同糾紛 涉外經(jīng)濟(jì)合同糾紛（3） 專屬管轄——按訴訟標(biāo)的特殊性 與管轄的排他性： 三資企業(yè)合同的糾紛二、涉及管轄的幾種特殊情況 共同管轄——對(duì)同一個(gè)案件，依照法律規(guī)定兩個(gè)以上的人民法院都有管轄權(quán) 移送管轄——對(duì)案件沒(méi)有管轄權(quán)的人民法院，依照法律規(guī)定，將已受理的案件移送給有管轄權(quán)的人民法院受理。三、確定經(jīng)濟(jì)糾紛案管轄?wèi)?yīng)注意的幾個(gè)問(wèn)題 正確認(rèn)定當(dāng)事人的住所地 正確認(rèn)定合同簽訂地 正確認(rèn)定合同履行地案例8：訂貨合同糾紛地域管轄爭(zhēng)議案【案情簡(jiǎn)介】 河北省某縣食品廠（以下簡(jiǎn)稱食品廠）于1996年5月與上海市某所的綜合門市部（以下簡(jiǎn)稱門市部）訂購(gòu)餅干機(jī)三臺(tái)，并在上海訂立好購(gòu)銷合同交付了運(yùn)費(fèi)。另配技術(shù)人員帶著零件來(lái)食品廠維修。食品廠廠長(zhǎng)說(shuō)：“餅干機(jī)的運(yùn)到地點(diǎn)是河北，這兒是合同履行地，你們?cè)趺床皇瞻改?？?訴訟當(dāng)事人和法定代表人證 據(jù)（《民事訴訟法》第6章）案例9： 證據(jù)應(yīng)有效【案情簡(jiǎn)介】魯某是某縣一家建材公司的經(jīng)理，1999年1月，公司與某省建筑工程公司簽訂了一份建材供貨合同，建材公司給省建筑工程公司的一家工地供應(yīng)建材，每次送貨均是建材公司送貨后，工地工作人員在送貨單上簽字驗(yàn)收。法院一審判決建材公司敗訴。視聽(tīng)資料勘驗(yàn)筆錄證據(jù)的種類：二、 經(jīng)濟(jì)糾紛案件查證的重點(diǎn) 查證案件主管和管轄的事實(shí) 查證當(dāng)事人主體資格和訴訟地位的事實(shí) 查證當(dāng)事人行為合法性的事實(shí) 查證當(dāng)事人爭(zhēng)議焦點(diǎn)的事實(shí)三、經(jīng)濟(jì)糾紛案件的證據(jù)保全證據(jù)保全 ——在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，經(jīng)訴訟參加人申請(qǐng)或者人民法院依職權(quán)為保留證據(jù)材料采取的一種強(qiáng)制措施 證據(jù)保全的條件：①出現(xiàn)證據(jù)可能滅失的情況②出現(xiàn)可能使證據(jù)以后難以取得的情況凡具備上述條件之一的，就可以采取證據(jù)保全措施 證據(jù)保全的措施 證據(jù)保全的程序 證據(jù)保全注意事項(xiàng)財(cái)產(chǎn)保全和先予執(zhí)行（《民事訴訟法》第9章）一、 財(cái)產(chǎn)保全 定義——是人民法院對(duì)起訴前或者訴訟中出現(xiàn)特殊緊急情況采取的限制當(dāng)事人處分一定的財(cái)物的強(qiáng)制措施 財(cái)產(chǎn)保全的二種形式①訴訟中的財(cái)產(chǎn)保全②訴訟前的財(cái)產(chǎn)保全 訴訟中和訴訟前財(cái)產(chǎn)保全的區(qū)別 ①采取保全措施的條件 ②保全措施的程序 ③財(cái)產(chǎn)保全的有效期 ④從人民法院的管轄來(lái)進(jìn)行區(qū)別 財(cái)產(chǎn)保全的范圍應(yīng)以當(dāng)事人請(qǐng)求范圍為限以與本案有關(guān)的財(cái)物為限財(cái)產(chǎn)保全的方法和注意事項(xiàng)二、 先予執(zhí)行 定義——指人民法院在審理民事、經(jīng)濟(jì)糾紛案件時(shí)，在作出判決之前，因權(quán)利人難以維持生活、進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)以及發(fā)生其他緊急情況時(shí)，及時(shí)裁定義務(wù)人先行給付一定款項(xiàng)、物品或停止實(shí)施一定行為，并立即付諸執(zhí)行的措施先予執(zhí)行的范圍：有三種情況：① 追索贍養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、撫恤金、醫(yī)療費(fèi)用的 ②追索勞動(dòng)報(bào)酬的 ③因情況緊急需要先予執(zhí)行的先予執(zhí)行的條件先予執(zhí)行的程序經(jīng)濟(jì)仲裁與經(jīng)濟(jì)司法經(jīng)濟(jì)仲裁 （《仲裁法》、《民事訴訟法》28章）一、 仲裁的概念和原則仲裁——指雙方當(dāng)事人對(duì)某一事件或問(wèn)題發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，提請(qǐng)第三者對(duì)爭(zhēng)議的事實(shí)從中調(diào)停，并由第三者作出對(duì)雙方當(dāng)事人都具有約束力的裁決。三、仲裁程序 申請(qǐng)和受理①當(dāng)事人申請(qǐng)仲裁應(yīng)當(dāng)符合的條件②仲裁申請(qǐng)書(shū)應(yīng)裁明的事項(xiàng)③受理④財(cái)產(chǎn)保全 仲裁庭的組成 ①組成 ②回避 開(kāi)庭和裁決 ①開(kāi)庭 ②和解和調(diào)解 ③裁決四、申請(qǐng)撤銷裁決五、執(zhí)行六、涉外仲裁 涉外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易、運(yùn)輸和海事中發(fā)生的糾紛仲裁適合仲裁法有關(guān)規(guī)定的 涉外仲裁的適用法律①當(dāng)事人發(fā)生爭(zhēng)議后，合同中未作選擇的②當(dāng)事人發(fā)生爭(zhēng)議后，合同中已作選擇的③三資企業(yè)適用法律 仲裁協(xié)議 仲裁地點(diǎn) 仲裁機(jī)構(gòu) 仲裁規(guī)則 仲裁裁決的效力 涉外仲裁裁決的執(zhí)行經(jīng)濟(jì)司法一、 經(jīng)濟(jì)司法 經(jīng)濟(jì)審判——指人民法院對(duì)國(guó)內(nèi)經(jīng)濟(jì)糾紛案件和涉外經(jīng)濟(jì)糾紛案件依法進(jìn)行審理和判決的活動(dòng) 經(jīng)濟(jì)審判庭的設(shè)置和收案范圍 專門法院的設(shè)置和收案范圍 訴訟程序 開(kāi)庭審理和判決（1）第一審 訴訟費(fèi)用二、 司法協(xié)助《承認(rèn)及執(zhí)行外國(guó)仲裁裁決公約》中國(guó)聲明保留的內(nèi)容拒絕承認(rèn)和執(zhí)行的條件第三講 企業(yè)法（法規(guī)P114~P117）一、 全民所有制工業(yè)企業(yè)法 概念 特征承包經(jīng)營(yíng)責(zé)任制第一被告提供聯(lián)營(yíng)所需人力、物力，并負(fù)責(zé)有關(guān)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。第一被告收款后卻將匯款200萬(wàn)元分別轉(zhuǎn)給其上級(jí)第二被告和該省木材公司，以償還債款。第二被告是第一被告的上級(jí)企業(yè)，所以，原告的聯(lián)營(yíng)經(jīng)費(fèi)200萬(wàn)元及其約定得利應(yīng)由第一被告償還。 第二被告辯稱:第一被告具有法人資格，其債務(wù)應(yīng)由第一被告自己獨(dú)立承擔(dān)。但這5萬(wàn)元并未到位，只是第二被告作為第一被告償還債款予以扣除。第一被告是經(jīng)其上級(jí)批準(zhǔn)成立的全民所有制企業(yè)，既有一定的活動(dòng)資金，又有自身的組織章程、機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所，并經(jīng)法人主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記取得了獨(dú)立的法人資格，因此，第一被告在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中所產(chǎn)生的法律后果，應(yīng)由第一被告自己承擔(dān)，與第二被告無(wú)關(guān)。問(wèn)：（1） 第一被告是否具有法人的必備條件？（2） 法院判決“第一被告返還原告約定的得利”是否正確？（3） 你認(rèn)為該案例應(yīng)如何判決？為什么？破產(chǎn)法（適用于全民所有制企業(yè)）（法規(guī)P165）①破產(chǎn)的概念給債務(wù)人經(jīng)濟(jì)復(fù)興的機(jī)會(huì) 破產(chǎn)的特征:②破產(chǎn)法的條件③破產(chǎn)限制案例8：別除權(quán)的確認(rèn)案情介紹 重慶針織總廠建于1950年，該廠現(xiàn)有固定資產(chǎn)原值3500萬(wàn)元，凈值2330萬(wàn)元。 法院受理此案后，經(jīng)過(guò)調(diào)查確認(rèn)了上述事實(shí)，為保護(hù)債權(quán)人與債務(wù)人的合法權(quán)益，根據(jù) 《企業(yè)破產(chǎn)法 (試行)》第二十三條第一項(xiàng)之規(guī)定，裁定宣告重慶針織總廠于1992年11月3日破產(chǎn)。重慶針織總廠所有固定資產(chǎn)，甚至包括未收回的債權(quán)，都已向銀行作了抵押，因此，幾家有抵押權(quán)的債權(quán)人就成了債權(quán)人會(huì)議審查的重點(diǎn)。交通銀行重慶分行應(yīng)享有優(yōu)先受償權(quán)，抵押物價(jià)款超過(guò)債權(quán)額部分，納入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。，且在簽訂合同時(shí)，作為抵押物的后整廠房、職工單身宿舍二處房屋及其土地使用權(quán)和成衣二車間，均未向他人設(shè)定抵押，因此，應(yīng)確認(rèn)有效。問(wèn)：（1） 中國(guó)全民所有制企業(yè)過(guò)去和現(xiàn)在的名稱是什么？（2） 別除權(quán)與擔(dān)保物權(quán)有何區(qū)別？（3） 別除權(quán)的基礎(chǔ)權(quán)利有哪些？（4） 本案中可享有別除權(quán)的是哪些債權(quán)人？（5） 如何行使撤銷權(quán)？ 案例9：總廠進(jìn)入破產(chǎn)程度，分廠是否必須也進(jìn)入破產(chǎn)程序案情介紹某市一面坡葡萄酒廠（以下簡(jiǎn)稱一面坡酒廠）是以生產(chǎn)“紫梅”、“香梅”等牌子的色酒為主要產(chǎn)品的一家國(guó)有企業(yè)，擁有職工900余名，固定資產(chǎn)原值880萬(wàn)元。各分廠則向總廠租賃設(shè)備，并向工商行政管理部門領(lǐng)取了企業(yè)法人執(zhí)照。法院認(rèn)為:一面坡酒廠成立分廠時(shí)，沒(méi)有對(duì)企業(yè)的債權(quán)債務(wù)進(jìn)行清理，所有的債務(wù)仍由一面坡酒廠負(fù)擔(dān)，分廠租賃總廠的設(shè)備，分廠自己沒(méi)有獨(dú)立的資產(chǎn)，缺乏獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力，雖然領(lǐng)取了企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照，實(shí)際上不具備企業(yè)法人資格。根據(jù) 《企業(yè)破產(chǎn)法 (試行)》第三條第一款的規(guī)定，于1993年9月18日裁定:宣告一面坡酒廠破產(chǎn)。據(jù)此，法院作出裁定，終結(jié)破產(chǎn)程序。不久，區(qū)政府以該企業(yè)的名義申請(qǐng)，到工商局辦理了注銷手續(xù)。注銷登記有原企業(yè)提出的申請(qǐng)書(shū)，法定代表人的印鑒，原企業(yè)主管部門的同意意見(jiàn)等文件，手續(xù)完全合法，請(qǐng)求法院駁回起訴。對(duì)原告賠償經(jīng)濟(jì)損失的訴訟請(qǐng)求，法院未予支持。存在著雇傭關(guān)系 特征： 分類：個(gè)人獨(dú)資企業(yè)（法規(guī)P146）合伙企業(yè)（法規(guī)P129）公司法（法規(guī)P60）合同規(guī)定:被告一投資15萬(wàn)元，派5人參與經(jīng)營(yíng)管理。1994年6月20日，該商店領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照正式開(kāi)業(yè)。1995年5月，綜合商店停業(yè)，兩被告分別抽回資金和人員。判決后雙方均未提出上訴，兩被告亦按判決內(nèi)容履行了償還義務(wù)。甲方用其房產(chǎn)為乙方貨幣出資提供擔(dān)保?？偨?jīng)理由乙方擔(dān)任。審批機(jī)構(gòu)在接到甲方報(bào)送的全部文件后做出了不予批準(zhǔn)的決定。合同訂立后，因美方遲遲不投資，中方根據(jù)合同規(guī)定，提交我國(guó)涉外仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁。仲裁機(jī)構(gòu)再三以法說(shuō)理，而中方不聽(tīng)，雙方產(chǎn)生爭(zhēng)執(zhí)。具備法人資格②特征③公司種類：《公司法》所指的公司是“依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的‘有限責(zé)任公司’和‘股份有限公司’”。總經(jīng)理對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)）監(jiān)事會(huì)——公司的常設(shè)機(jī)構(gòu)，監(jiān)事與公司的關(guān)系屬于有償委任關(guān)系三、股份有限公司 設(shè)立 組織結(jié)構(gòu) 國(guó)有企業(yè)改建股份有限公司的特殊規(guī)定 有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，必須遵守《公司法》的有關(guān)規(guī)定 股份發(fā)行①設(shè)立發(fā)行 ②新股發(fā)行 ③發(fā)行原則 股份轉(zhuǎn)讓①法定要求 ②股票收購(gòu) ③股票質(zhì)押上市公司概念① 概念 ②上市公司應(yīng)具備的條件 ③申請(qǐng)股票上市的程序④上市公司的特殊義務(wù) ⑤上市股票上市的暫停 ⑥上市公司股票上市的終止四、公司債券、財(cái)務(wù)與會(huì)計(jì) 公司債券 公司財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)報(bào)告 公積金與法定公益金 公司稅后利潤(rùn)分配五、公司合并、分立、解散與清算 公司合并①公司合并概念派生分立②分立的形式：③分立程序 公司解散①公司解散的概念公司從此進(jìn)入清算程序口頭形式鑒證形式特殊書(shū)面形式 ②合同的主要條款：價(jià)款或者報(bào)酬要約人要表示訂立某種合同的意思必須具備的三個(gè)條件： 要約人依法撤銷要約 在招標(biāo)通告規(guī)定的投標(biāo)起訖日期內(nèi)，共有10家建筑公司(隊(duì))向開(kāi)發(fā)公司投標(biāo)，依照招標(biāo)通告的規(guī)定，1999年1月20日，開(kāi)發(fā)公司會(huì)同各有關(guān)單位，當(dāng)眾開(kāi)標(biāo)。但是，開(kāi)發(fā)公司開(kāi)標(biāo)后，會(huì)同有關(guān)單位對(duì)這兩個(gè)投標(biāo)單位的投標(biāo)進(jìn)行了嚴(yán)格的評(píng)查。但是，他們已為完成該工程預(yù)訂了相當(dāng)數(shù)量的物資，如果退貨，勢(shì)必造成損失。承諾的內(nèi)容應(yīng)與要約內(nèi)容一致成立的必要條件： 遲到承諾承諾的方式 1999年10月7日，被告向原告發(fā)盤如下：“報(bào)300噸C514(產(chǎn)品代號(hào))，即期裝船，不可撤銷即期信用證付款，每噸CIF鹿特丹US$1900，10月25日以前電復(fù)有效。被告于10月25日回電稱：“貴司22日復(fù)電已知悉，但是十分抱歉，由于世界市場(chǎng)價(jià)格發(fā)生變動(dòng)，在收到貴司接受電報(bào)之前，貨已售出。實(shí)行履行原則 然后請(qǐng)求中國(guó)伊斯蘭教協(xié)會(huì)出具了“確為依伊斯蘭教方法屠宰”的證明。保證②擔(dān)保方式： 為保證合同的履行，雙方約定被告向原告支付定金10萬(wàn)元，貨到后10日內(nèi)付清全部?jī)r(jià)款。原告不得不削價(jià)處理，累計(jì)損失達(dá)20萬(wàn)元，遂訴諸法院，請(qǐng)求判決定金歸原告所有,被告按總價(jià)款的30%償付違約金15萬(wàn)元，并賠償20萬(wàn)元的經(jīng)濟(jì)損失。合同在履行過(guò)程中，由于A企業(yè)不按期支付貨款，煤礦再三催要無(wú)效，便以A企業(yè)及其上級(jí)主管部門燃?xì)夤疽黄鹱鳛楸桓?，向人民法院提起訴訟。留置——指合同的一方當(dāng)事人對(duì)依該合同而已經(jīng)占有的對(duì)方的財(cái)產(chǎn)，在后者在約定期限內(nèi)未按合同給付應(yīng)收款的情形下所采取的扣留措施。二、 合同的變更、解除和轉(zhuǎn)讓 合同的變更 合同的解除① 合同解除方式： 因不可抗力致使合同目的不 能實(shí)現(xiàn) 當(dāng)事人的其他根本不履行行 為 合同解除不影響合同中有關(guān)結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力②合同解除的效力：合同的轉(zhuǎn)讓① 概念——指一方當(dāng)事人將合同的權(quán)利和義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三方，合同的轉(zhuǎn)讓只是合同主體的變更，而不改變合同的權(quán)利與義務(wù)。依法規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的 三、 合同的效力合同標(biāo)的須確定和可能 合同生效 合同的有效要件： 合同的無(wú)效——指沒(méi)有法律效力不被法律承認(rèn)和保護(hù)的合同內(nèi)容不合法的合同無(wú)效的合同： 合同的撤銷——因意思表示不真實(shí)，通過(guò)撤銷權(quán)人行使撤銷權(quán)，使已生效的合同歸于消滅。重大誤解 嚴(yán)格責(zé)任原則——無(wú)論合同當(dāng)事人主觀上有無(wú)過(guò)錯(cuò)，只要違反合同的約定，就要承擔(dān)責(zé)任。甲方以提成的方式，每年按產(chǎn)品凈銷售額5%向乙方支付技術(shù)使用費(fèi)，合同期限為6年。為此，雙方進(jìn)行了多次的談判交涉，最后采取了折衷的方法：即由甲方向乙方支付22萬(wàn)美元的提成費(fèi)，才使糾紛得以解決。指一張證書(shū)