【正文】 責(zé)任。訴訟時效（消滅時效） 時效制度的意義①促使權(quán)利人，及時利用社會財(cái)富②保護(hù)當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)權(quán)益③有利于法院審查結(jié)案二、訴訟時效（消滅時效） 定義 ——權(quán)利人在法定期間如不提起訴訟，請求保護(hù)他的權(quán)利，法律規(guī)定消滅其勝訴權(quán)的一種制度。 1996年年底，洪某與他人爭吵，一氣之下將對方打傷，被法院以故意傷害罪判處有期徒刑2年6個月。法院經(jīng)審理后認(rèn)為洪某借給邱某的款項(xiàng)已超過訴訟時效，故判決駁回其訴訟請求。再次中斷，同法處理。 管轄的幾種情況：（1） 級別管轄——指同一地區(qū)的上下級人民法院之間受理第一審案件的分工和權(quán)限。合同糾紛 涉外經(jīng)濟(jì)合同糾紛（3） 專屬管轄——按訴訟標(biāo)的特殊性 與管轄的排他性： 三資企業(yè)合同的糾紛二、涉及管轄的幾種特殊情況 共同管轄——對同一個案件，依照法律規(guī)定兩個以上的人民法院都有管轄權(quán) 移送管轄——對案件沒有管轄權(quán)的人民法院，依照法律規(guī)定，將已受理的案件移送給有管轄權(quán)的人民法院受理。三、確定經(jīng)濟(jì)糾紛案管轄?wèi)?yīng)注意的幾個問題 正確認(rèn)定當(dāng)事人的住所地 正確認(rèn)定合同簽訂地 正確認(rèn)定合同履行地案例8：訂貨合同糾紛地域管轄爭議案【案情簡介】 河北省某縣食品廠（以下簡稱食品廠）于1996年5月與上海市某所的綜合門市部（以下簡稱門市部）訂購餅干機(jī)三臺，并在上海訂立好購銷合同交付了運(yùn)費(fèi)。另配技術(shù)人員帶著零件來食品廠維修。食品廠廠長說：“餅干機(jī)的運(yùn)到地點(diǎn)是河北，這兒是合同履行地，你們怎么不收案呢？” 訴訟當(dāng)事人和法定代表人證 據(jù)（《民事訴訟法》第6章）案例9： 證據(jù)應(yīng)有效【案情簡介】魯某是某縣一家建材公司的經(jīng)理，1999年1月，公司與某省建筑工程公司簽訂了一份建材供貨合同，建材公司給省建筑工程公司的一家工地供應(yīng)建材，每次送貨均是建材公司送貨后，工地工作人員在送貨單上簽字驗(yàn)收。法院一審判決建材公司敗訴。視聽資料勘驗(yàn)筆錄證據(jù)的種類：二、 經(jīng)濟(jì)糾紛案件查證的重點(diǎn) 查證案件主管和管轄的事實(shí) 查證當(dāng)事人主體資格和訴訟地位的事實(shí) 查證當(dāng)事人行為合法性的事實(shí) 查證當(dāng)事人爭議焦點(diǎn)的事實(shí)三、經(jīng)濟(jì)糾紛案件的證據(jù)保全證據(jù)保全 ——在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，經(jīng)訴訟參加人申請或者人民法院依職權(quán)為保留證據(jù)材料采取的一種強(qiáng)制措施 證據(jù)保全的條件：①出現(xiàn)證據(jù)可能滅失的情況②出現(xiàn)可能使證據(jù)以后難以取得的情況凡具備上述條件之一的，就可以采取證據(jù)保全措施 證據(jù)保全的措施 證據(jù)保全的程序 證據(jù)保全注意事項(xiàng)財(cái)產(chǎn)保全和先予執(zhí)行（《民事訴訟法》第9章）一、 財(cái)產(chǎn)保全 定義——是人民法院對起訴前或者訴訟中出現(xiàn)特殊緊急情況采取的限制當(dāng)事人處分一定的財(cái)物的強(qiáng)制措施 財(cái)產(chǎn)保全的二種形式①訴訟中的財(cái)產(chǎn)保全②訴訟前的財(cái)產(chǎn)保全 訴訟中和訴訟前財(cái)產(chǎn)保全的區(qū)別 ①采取保全措施的條件 ②保全措施的程序 ③財(cái)產(chǎn)保全的有效期 ④從人民法院的管轄來進(jìn)行區(qū)別 財(cái)產(chǎn)保全的范圍應(yīng)以當(dāng)事人請求范圍為限以與本案有關(guān)的財(cái)物為限財(cái)產(chǎn)保全的方法和注意事項(xiàng)二、 先予執(zhí)行 定義——指人民法院在審理民事、經(jīng)濟(jì)糾紛案件時，在作出判決之前，因權(quán)利人難以維持生活、進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營以及發(fā)生其他緊急情況時，及時裁定義務(wù)人先行給付一定款項(xiàng)、物品或停止實(shí)施一定行為，并立即付諸執(zhí)行的措施先予執(zhí)行的范圍：有三種情況：① 追索贍養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、撫恤金、醫(yī)療費(fèi)用的 ②追索勞動報酬的 ③因情況緊急需要先予執(zhí)行的先予執(zhí)行的條件先予執(zhí)行的程序經(jīng)濟(jì)仲裁與經(jīng)濟(jì)司法經(jīng)濟(jì)仲裁 （《仲裁法》、《民事訴訟法》28章）一、 仲裁的概念和原則仲裁——指雙方當(dāng)事人對某一事件或問題發(fā)生爭議時，提請第三者對爭議的事實(shí)從中調(diào)停，并由第三者作出對雙方當(dāng)事人都具有約束力的裁決。三、仲裁程序 申請和受理①當(dāng)事人申請仲裁應(yīng)當(dāng)符合的條件②仲裁申請書應(yīng)裁明的事項(xiàng)③受理④財(cái)產(chǎn)保全 仲裁庭的組成 ①組成 ②回避 開庭和裁決 ①開庭 ②和解和調(diào)解 ③裁決四、申請撤銷裁決五、執(zhí)行六、涉外仲裁 涉外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易、運(yùn)輸和海事中發(fā)生的糾紛仲裁適合仲裁法有關(guān)規(guī)定的 涉外仲裁的適用法律①當(dāng)事人發(fā)生爭議后，合同中未作選擇的②當(dāng)事人發(fā)生爭議后，合同中已作選擇的③三資企業(yè)適用法律 仲裁協(xié)議 仲裁地點(diǎn) 仲裁機(jī)構(gòu) 仲裁規(guī)則 仲裁裁決的效力 涉外仲裁裁決的執(zhí)行經(jīng)濟(jì)司法一、 經(jīng)濟(jì)司法 經(jīng)濟(jì)審判——指人民法院對國內(nèi)經(jīng)濟(jì)糾紛案件和涉外經(jīng)濟(jì)糾紛案件依法進(jìn)行審理和判決的活動 經(jīng)濟(jì)審判庭的設(shè)置和收案范圍 專門法院的設(shè)置和收案范圍 訴訟程序 開庭審理和判決（1）第一審 訴訟費(fèi)用二、 司法協(xié)助《承認(rèn)及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》中國聲明保留的內(nèi)容拒絕承認(rèn)和執(zhí)行的條件第三講 企業(yè)法（法規(guī)P114~P117）一、 全民所有制工業(yè)企業(yè)法 概念 特征承包經(jīng)營責(zé)任制第一被告提供聯(lián)營所需人力、物力，并負(fù)責(zé)有關(guān)經(jīng)營活動。第一被告收款后卻將匯款200萬元分別轉(zhuǎn)給其上級第二被告和該省木材公司，以償還債款。第二被告是第一被告的上級企業(yè)，所以，原告的聯(lián)營經(jīng)費(fèi)200萬元及其約定得利應(yīng)由第一被告償還。 第二被告辯稱:第一被告具有法人資格，其債務(wù)應(yīng)由第一被告自己獨(dú)立承擔(dān)。但這5萬元并未到位，只是第二被告作為第一被告償還債款予以扣除。第一被告是經(jīng)其上級批準(zhǔn)成立的全民所有制企業(yè)，既有一定的活動資金，又有自身的組織章程、機(jī)構(gòu)和場所，并經(jīng)法人主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記取得了獨(dú)立的法人資格，因此，第一被告在經(jīng)營活動中所產(chǎn)生的法律后果，應(yīng)由第一被告自己承擔(dān)，與第二被告無關(guān)。問：（1） 第一被告是否具有法人的必備條件？（2） 法院判決“第一被告返還原告約定的得利”是否正確？（3） 你認(rèn)為該案例應(yīng)如何判決？為什么？破產(chǎn)法（適用于全民所有制企業(yè)）（法規(guī)P165）①破產(chǎn)的概念給債務(wù)人經(jīng)濟(jì)復(fù)興的機(jī)會 破產(chǎn)的特征:②破產(chǎn)法的條件③破產(chǎn)限制案例8：別除權(quán)的確認(rèn)案情介紹 重慶針織總廠建于1950年，該廠現(xiàn)有固定資產(chǎn)原值3500萬元，凈值2330萬元。 法院受理此案后，經(jīng)過調(diào)查確認(rèn)了上述事實(shí)，為保護(hù)債權(quán)人與債務(wù)人的合法權(quán)益，根據(jù) 《企業(yè)破產(chǎn)法 (試行)》第二十三條第一項(xiàng)之規(guī)定，裁定宣告重慶針織總廠于1992年11月3日破產(chǎn)。重慶針織總廠所有固定資產(chǎn)，甚至包括未收回的債權(quán)，都已向銀行作了抵押，因此，幾家有抵押權(quán)的債權(quán)人就成了債權(quán)人會議審查的重點(diǎn)。交通銀行重慶分行應(yīng)享有優(yōu)先受償權(quán)，抵押物價款超過債權(quán)額部分，納入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。，且在簽訂合同時，作為抵押物的后整廠房、職工單身宿舍二處房屋及其土地使用權(quán)和成衣二車間，均未向他人設(shè)定抵押，因此，應(yīng)確認(rèn)有效。問：（1） 中國全民所有制企業(yè)過去和現(xiàn)在的名稱是什么？（2） 別除權(quán)與擔(dān)保物權(quán)有何區(qū)別？（3） 別除權(quán)的基礎(chǔ)權(quán)利有哪些？（4） 本案中可享有別除權(quán)的是哪些債權(quán)人？（5） 如何行使撤銷權(quán)？ 案例9：總廠進(jìn)入破產(chǎn)程度，分廠是否必須也進(jìn)入破產(chǎn)程序案情介紹某市一面坡葡萄酒廠（以下簡稱一面坡酒廠）是以生產(chǎn)“紫梅”、“香梅”等牌子的色酒為主要產(chǎn)品的一家國有企業(yè)，擁有職工900余名，固定資產(chǎn)原值880萬元。各分廠則向總廠租賃設(shè)備，并向工商行政管理部門領(lǐng)取了企業(yè)法人執(zhí)照。法院認(rèn)為:一面坡酒廠成立分廠時，沒有對企業(yè)的債權(quán)債務(wù)進(jìn)行清理，所有的債務(wù)仍由一面坡酒廠負(fù)擔(dān)，分廠租賃總廠的設(shè)備，分廠自己沒有獨(dú)立的資產(chǎn)，缺乏獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力，雖然領(lǐng)取了企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，實(shí)際上不具備企業(yè)法人資格。根據(jù) 《企業(yè)破產(chǎn)法 (試行)》第三條第一款的規(guī)定，于1993年9月18日裁定:宣告一面坡酒廠破產(chǎn)。據(jù)此，法院作出裁定，終結(jié)破產(chǎn)程序。不久，區(qū)政府以該企業(yè)的名義申請，到工商局辦理了注銷手續(xù)。注銷登記有原企業(yè)提出的申請書，法定代表人的印鑒，原企業(yè)主管部門的同意意見等文件，手續(xù)完全合法，請求法院駁回起訴。對原告賠償經(jīng)濟(jì)損失的訴訟請求，法院未予支持。存在著雇傭關(guān)系 特征： 分類：個人獨(dú)資企業(yè)（法規(guī)P146）合伙企業(yè)（法規(guī)P129）公司法（法規(guī)P60）合同規(guī)定:被告一投資15萬元，派5人參與經(jīng)營管理。1994年6月20日，該商店領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照正式開業(yè)。1995年5月，綜合商店停業(yè)，兩被告分別抽回資金和人員。判決后雙方均未提出上訴，兩被告亦按判決內(nèi)容履行了償還義務(wù)。甲方用其房產(chǎn)為乙方貨幣出資提供擔(dān)保。總經(jīng)理由乙方擔(dān)任。審批機(jī)構(gòu)在接到甲方報送的全部文件后做出了不予批準(zhǔn)的決定。合同訂立后，因美方遲遲不投資，中方根據(jù)合同規(guī)定，提交我國涉外仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁。仲裁機(jī)構(gòu)再三以法說理，而中方不聽，雙方產(chǎn)生爭執(zhí)。具備法人資格②特征③公司種類：《公司法》所指的公司是“依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的‘有限責(zé)任公司’和‘股份有限公司’”?？偨?jīng)理對董事會負(fù)責(zé)）監(jiān)事會——公司的常設(shè)機(jī)構(gòu)，監(jiān)事與公司的關(guān)系屬于有償委任關(guān)系三、股份有限公司 設(shè)立 組織結(jié)構(gòu) 國有企業(yè)改建股份有限公司的特殊規(guī)定 有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，必須遵守《公司法》的有關(guān)規(guī)定 股份發(fā)行①設(shè)立發(fā)行 ②新股發(fā)行 ③發(fā)行原則 股份轉(zhuǎn)讓①法定要求 ②股票收購 ③股票質(zhì)押上市公司概念① 概念 ②上市公司應(yīng)具備的條件 ③申請股票上市的程序④上市公司的特殊義務(wù) ⑤上市股票上市的暫停 ⑥上市公司股票上市的終止四、公司債券、財(cái)務(wù)與會計(jì) 公司債券 公司財(cái)務(wù)、會計(jì)報告 公積金與法定公益金 公司稅后利潤分配五、公司合并、分立、解散與清算 公司合并①公司合并概念派生分立②分立的形式：③分立程序 公司解散①公司解散的概念公司從此進(jìn)入清算程序口頭形式鑒證形式特殊書面形式 ②合同的主要條款：價款或者報酬要約人要表示訂立某種合同的意思必須具備的三個條件： 要約人依法撤銷要約 在招標(biāo)通告規(guī)定的投標(biāo)起訖日期內(nèi)，共有10家建筑公司(隊(duì))向開發(fā)公司投標(biāo)，依照招標(biāo)通告的規(guī)定，1999年1月20日，開發(fā)公司會同各有關(guān)單位，當(dāng)眾開標(biāo)。但是，開發(fā)公司開標(biāo)后，會同有關(guān)單位對這兩個投標(biāo)單位的投標(biāo)進(jìn)行了嚴(yán)格的評查。但是，他們已為完成該工程預(yù)訂了相當(dāng)數(shù)量的物資，如果退貨，勢必造成損失。承諾的內(nèi)容應(yīng)與要約內(nèi)容一致成立的必要條件： 遲到承諾承諾的方式 1999年10月7日，被告向原告發(fā)盤如下：“報300噸C514(產(chǎn)品代號)，即期裝船，不可撤銷即期信用證付款，每噸CIF鹿特丹US$1900，10月25日以前電復(fù)有效。被告于10月25日回電稱：“貴司22日復(fù)電已知悉，但是十分抱歉，由于世界市場價格發(fā)生變動，在收到貴司接受電報之前，貨已售出。實(shí)行履行原則 然后請求中國伊斯蘭教協(xié)會出具了“確為依伊斯蘭教方法屠宰”的證明。保證②擔(dān)保方式： 為保證合同的履行，雙方約定被告向原告支付定金10萬元，貨到后10日內(nèi)付清全部價款。原告不得不削價處理，累計(jì)損失達(dá)20萬元，遂訴諸法院，請求判決定金歸原告所有,被告按總價款的30%償付違約金15萬元，并賠償20萬元的經(jīng)濟(jì)損失。合同在履行過程中，由于A企業(yè)不按期支付貨款，煤礦再三催要無效，便以A企業(yè)及其上級主管部門燃?xì)夤疽黄鹱鳛楸桓?，向人民法院提起訴訟。留置——指合同的一方當(dāng)事人對依該合同而已經(jīng)占有的對方的財(cái)產(chǎn)，在后者在約定期限內(nèi)未按合同給付應(yīng)收款的情形下所采取的扣留措施。二、 合同的變更、解除和轉(zhuǎn)讓 合同的變更 合同的解除① 合同解除方式： 因不可抗力致使合同目的不 能實(shí)現(xiàn) 當(dāng)事人的其他根本不履行行 為 合同解除不影響合同中有關(guān)結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力②合同解除的效力：合同的轉(zhuǎn)讓① 概念——指一方當(dāng)事人將合同的權(quán)利和義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三方，合同的轉(zhuǎn)讓只是合同主體的變更，而不改變合同的權(quán)利與義務(wù)。依法規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的 三、 合同的效力合同標(biāo)的須確定和可能 合同生效 合同的有效要件： 合同的無效——指沒有法律效力不被法律承認(rèn)和保護(hù)的合同內(nèi)容不合法的合同無效的合同： 合同的撤銷——因意思表示不真實(shí)，通過撤銷權(quán)人行使撤銷權(quán)，使已生效的合同歸于消滅。重大誤解 嚴(yán)格責(zé)任原則——無論合同當(dāng)事人主觀上有無過錯，只要違反合同的約定，就要承擔(dān)責(zé)任。甲方以提成的方式，每年按產(chǎn)品凈銷售額5%向乙方支付技術(shù)使用費(fèi)，合同期限為6年。為此，雙方進(jìn)行了多次的談判交涉，最后采取了折衷的方法：即由甲方向乙方支付22萬美元的提成費(fèi)，才使糾紛得以解決。指一張證書