【正文】 的情形 ） 公訴人、當(dāng)事人或者辯護(hù)人、訴訟代理人對(duì)證人證言有異議， 且 該證人證言對(duì)案件定罪量刑有重大影響，人民法院認(rèn)為證人有必要出庭作證的，證人應(yīng)當(dāng)出庭作證。 ? 并非真正的警察出庭，只是目擊證人出庭。 證據(jù)制度：證人出庭 ? 第 188條（強(qiáng)制到庭和親屬特權(quán)？） 經(jīng)人民法院通知，證人沒(méi)有正當(dāng)理由不出庭作證的，人民法院可以強(qiáng)制其到庭，但是 被告人的配偶、父母、子女除外 。 ? 并非親屬特權(quán)，只是不能出庭，并非不能拒絕作證。 證據(jù)制度：證人出庭 ? 第 63條（證人補(bǔ)償） 證人因履行作證義務(wù)而支出的交通、住宿、就餐等費(fèi)用，應(yīng)當(dāng)給予補(bǔ)助。法庭對(duì)于上述申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)作出是否同意的決定。中國(guó)鑒定專家敢于出結(jié)論。對(duì)于涉嫌危害國(guó)家安全犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、特別重大賄賂犯罪， 在住處執(zhí)行可能有礙偵查的 ， 經(jīng)上一級(jí)人民檢察院或者公安機(jī)關(guān)批準(zhǔn) ，也可以在指定的居所執(zhí)行。 強(qiáng)制措施：監(jiān)視居住 ? 何為“無(wú)固定住處”？有多處房產(chǎn)的，常年租固定的房子的，在犯罪地外有住處的？ ? 對(duì)三類重大犯罪，為何不直接予以逮捕（已經(jīng)“符合逮捕條件”）？這樣就不會(huì)有礙偵查了？ ? 指定居所監(jiān)視居住源于最高檢向全國(guó)人大提出的修法建議，說(shuō)是為了減少拘留、逮捕，實(shí)質(zhì)是為了“雙規(guī)”的合法化，為了反貪部門(mén)拿口供（受賄 5萬(wàn)元以上即為“特別重大賄賂案件”）。 強(qiáng)制措施：監(jiān)視居住的“特殊性” ? 第 73條 經(jīng) 上一級(jí) 人民檢察院或者公安機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。 ? 檢察院當(dāng)然有權(quán)監(jiān)督，只是在取保候?qū)徍途辛籼帥](méi)有類似規(guī)定。 ? 第 91條 逮捕后，應(yīng)當(dāng)立即將被逮捕人送看守所羈押。有礙偵查的情形消失以后，應(yīng)當(dāng)立即通知被拘留人的家屬。英美同樣，缺少學(xué)者直面。 審查逮捕的程序 1 ? 96刑訴：行政審批，犯罪嫌疑人和辯護(hù)律師被排除在批捕程序之外，“抓你無(wú)商量”。對(duì)律師提出的意見(jiàn)及相關(guān)證據(jù)材料，應(yīng)當(dāng)在審查逮捕意見(jiàn)書(shū)中說(shuō)明是否采納的情況和理由。 審查逮捕的程序 3 ? 批捕期限僅為為 7日。 ? 第 47條 辯護(hù)人、訴訟代理人認(rèn)為公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院及其工作人員阻礙其依法行使訴訟權(quán)利的，有權(quán)向同級(jí)或者上一級(jí)人民檢察院申訴或者控告。 對(duì)羈押必要性的審查 ? 第 93條 犯罪嫌疑人、被告人被逮捕后，人民檢察院仍應(yīng)當(dāng)對(duì)羈押的必要性進(jìn)行審查。 ? 第 33條 犯罪嫌疑人自被偵查機(jī)關(guān)第一次訊問(wèn)或者采取強(qiáng)制措施之日起，有權(quán)委托辯護(hù)人；在偵查期間，只能委托律師作為 辯護(hù)人 。 辯護(hù)：實(shí)體辯護(hù)和程序辯護(hù)并重 ? 舊第 35條 辯護(hù)人的責(zé)任是根據(jù)事實(shí)和法律，提出 證明 犯罪嫌疑人、被告人無(wú)罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見(jiàn)，維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益。辯護(hù)人接受犯罪嫌疑人、被告人委托后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)告知辦理案件的機(jī)關(guān)。（ 原第 34條： 人民法院應(yīng)當(dāng)指定承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師為其提供辯護(hù)。 ? 第 267條 未成年 犯罪嫌疑人、被告人沒(méi)有委托辯護(hù)人的，人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)通知法律援助機(jī)構(gòu)指派律師為其提供辯護(hù)。 ? 辯護(hù)律師會(huì)見(jiàn)在押的犯罪嫌疑人、被告人，可以了解案件有關(guān)情況，提供法律咨詢等； 自案件移送審查起訴之日起，可以向犯罪嫌疑人、被告人核實(shí)有關(guān)證據(jù)。 ? 第 38條 辯護(hù)律師自人民檢察院對(duì)案件審查起訴之日起，可以查閱、摘抄、復(fù)制 本案的案卷材料 。 辯護(hù)律師 經(jīng)人民檢察院或者人民法院許可，并且經(jīng)被害人或者其近親屬、被害人提供的證人同意，可以向他們收集與本案有關(guān)的材料。 ? 第 86條 人民檢察院 審查批準(zhǔn)逮捕 ，可以詢問(wèn)證人等訴訟參與人，聽(tīng)取辯護(hù)律師的意見(jiàn)；辯護(hù)律師提出要求的，應(yīng)當(dāng)聽(tīng)取辯護(hù)律師的意見(jiàn)。辯護(hù)律師提出書(shū)面意見(jiàn)的，應(yīng)當(dāng)附卷。（表面是義務(wù)，同時(shí)是審前實(shí)體辯護(hù)權(quán)利） ? 非法證據(jù)排除 制度中的辯護(hù)權(quán)。 ? 第 182條 人民法院決定開(kāi)庭審判后，應(yīng)當(dāng)確定合議庭的組成人員， 將人民檢察院的起訴書(shū)副本至遲在開(kāi)庭十日以前送達(dá)被告人及其辯護(hù)人 。 辯護(hù)權(quán)：特權(quán) ? 第 46條 辯護(hù)律師對(duì)在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中知悉的委托人的有關(guān)情況和信息， 有權(quán)予以保密 。（實(shí)際上已經(jīng)在做，規(guī)定使得其得到制約） ? 第 148條 人民檢察院在立案后，對(duì)于重大的貪污、賄賂犯罪案件以及利用職權(quán)實(shí)施的嚴(yán)重侵犯公民人身權(quán)利的重大犯罪案件，根據(jù)偵查犯罪的需要，經(jīng)過(guò)嚴(yán)格的批準(zhǔn)手續(xù)，可以采取技術(shù)偵查措施，按照規(guī)定 交有關(guān)機(jī)關(guān)執(zhí)行 。但是， 不得誘使他人犯罪，不得采用可能危害公共安全或者發(fā)生重大人身危險(xiǎn)的方法 。 ? 沒(méi)有設(shè)立律師在場(chǎng)制度。 偵查：訊問(wèn)程序 ? 第 116條 犯罪嫌疑人被送交看守所羈押以后，偵查人員對(duì)其進(jìn)行訊問(wèn)，應(yīng)當(dāng)在看守所進(jìn)行。（可以不回答，選擇回答就要如實(shí)？） 偵查：檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)督 1 ? 第 55條 人民檢察院接到報(bào)案、控告、舉報(bào)或者發(fā)現(xiàn)偵查人員以 非法方法收集證據(jù) 的，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)查核實(shí)。 ? 第 47條 辯護(hù)人、訴訟代理人認(rèn)為公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院及其工作人員阻礙其依法行使訴訟權(quán)利的 ，有權(quán)向同級(jí)或者上一級(jí)人民檢察院申訴或者控告。對(duì)處理不服的，可以向同級(jí)人民檢察院申訴；人民檢察院直接受理的案件，可以向上一級(jí)人民檢察院申訴。 ? 庭前審查的形式化？第 181條 人民法院對(duì)提起公訴的案件進(jìn)行審查后，對(duì)于起訴書(shū)中有明確的指控犯罪事實(shí)的，應(yīng)當(dāng)決定開(kāi)庭審判。一方面排除法官的預(yù)斷，防止庭審走過(guò)場(chǎng)；另一方面，考慮到法官的整體素質(zhì)、業(yè)務(wù)水平和訴訟效率，不能禁止法官庭前對(duì)主要證據(jù)的接觸。先審后定。 ? 解決思路： （ 1）庭前審查法官（庭前會(huì)議法官）和庭審法官的分離。 （ 4）庭審的直接、言詞原則。 第二審人民法院決定不開(kāi)庭審理的，應(yīng)當(dāng)訊問(wèn)被告人，聽(tīng)取其他當(dāng)事人、辯護(hù)人、訴訟代理人的意見(jiàn)。 第二審人民法院發(fā)回原審人民法院重新審判的案件，除有新的犯罪事實(shí)，人民檢察院補(bǔ)充起訴的以外，原審人民法院也不得加重被告人的刑罰。最高人民法院應(yīng)當(dāng)將死刑復(fù)核結(jié)果通報(bào)最高人民檢察院。 ? 規(guī)定了社區(qū)矯正制度。 ? 11個(gè)條文，涉及到“教育、感化、挽救”的方針，“教育為主、懲罰為輔”的原則，辦案人員專業(yè)化，強(qiáng)制辯護(hù)，社會(huì)調(diào)查制度，嚴(yán)格適用逮捕，分案處理，訊問(wèn)和審判時(shí)的合適成年人在場(chǎng)制度，附條件不起訴制度，犯罪記錄封存制度等。如果這些案件中“犯罪嫌疑人、被告人真誠(chéng)悔罪，通過(guò)向被害人賠償損失、賠禮道歉等方式獲得被害人諒解”，法院應(yīng)當(dāng)將其作為量刑情節(jié)予以考慮。 沒(méi)收犯罪嫌疑人、被告人財(cái)產(chǎn)確有錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)予以返還、賠償。實(shí)踐中存在的強(qiáng)制醫(yī)療決定程序的行政化、非精神病患者“被精神病”、精神病患者“被不精神病”、精神病患者因得不到有效的治療和約束而再次危害社會(huì)等問(wèn)題，已經(jīng)引起了公眾的不滿。 四個(gè)概念 ? 精神病人：精神病科的醫(yī)生以診斷與治療為目的而認(rèn)定的具有精神混亂（ mental disorder）癥狀的人。 ? 第一個(gè)是醫(yī)學(xué)概念，其他三個(gè)是法學(xué)概念，分別適用于訴訟過(guò)程中、犯罪行為時(shí)和確定是否需要強(qiáng)制醫(yī)療時(shí)行為人的精神狀態(tài)。舉例來(lái)說(shuō)，如果某精神病人不能理解法庭審判可能帶來(lái)的后果，沒(méi)有能力為自己辯護(hù)，無(wú)法與律師交流，那么其將可以被認(rèn)定為此類精神病人。 ? 如果不設(shè)立這一推定，理論上說(shuō)檢察官在任何案件中都要證明被告人精神正常，這不僅不必要，還會(huì)導(dǎo)致訴訟拖延。現(xiàn)在只有 12個(gè)州仍堅(jiān)持這一做法，而 38個(gè)州和聯(lián)邦都要求辯方提供清楚而有說(shuō)服力的證據(jù)（ clear and convincing evidence）證明被告人是該類精神病人。 ? 犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、辯護(hù)人呢？ ? 如果強(qiáng)制治療過(guò)程中精神病人已經(jīng)康復(fù)，但尚需按時(shí)服藥，此時(shí)應(yīng)否解除強(qiáng)制治