公司代理制度論略-預覽頁
【正文】 的股份有限公司的董事會的董事，但一位自然人不得同時擔任兩個以上公司住所在法國領土上的股份有限公司的董事長職務，顯然對公司董事長規(guī)定了較嚴格的限制條件[注釋].法國《商事公司法》第113條規(guī)定：董事長負責全面領導公司的工作，并對此承擔責任。法國公司法還規(guī)定，根據董事長的提名，董事會得委任一名或兩名至五名自然人為總經理協助董事長工作；董事會和董事長協商確定總經理的職權范圍。 德國公司法突出強調董事會的集體領導職責，規(guī)定董事會本身負責領導公司，董事會必須由自然人組成，一人或若干人均可組成董事會。此外，德國法還規(guī)定，董事會成員由監(jiān)事會任命?！度毡旧谭ā返?61條規(guī)定，公司須以董事會的決議，規(guī)定能代表公司的董事一人，也可規(guī)定數名董事共同代表公司。法律上對廠長的職權作了規(guī)定。公司法對經理的職權雖作了規(guī)定，是否對外代表公司卻采取了回避的態(tài)度，規(guī)定由章程加以解決，這與大陸法系國家公司法之規(guī)定不相一致。這一定義表明，代理行為將會形成三種法律關系[注釋].，根據法定、指定或委托授權由代理人取得基于被代理人在法律上享有的民事實體權利和程序權利而產生的代理權；，即代理人在代理權限范圍內，以一個善良人之注意和謹慎行為履行代理職責與第三人發(fā)生本應由被代理人親自進行的民事行為，從而形成了代理人與第三人之間的特定關系；，即是說被代理人通過代理人的行為與相對人發(fā)生了民事法律行為，由代理行為產生的權利義務關系實質上是被代理人與相對人之間的關系。從法律上來看，公司是最典型的商人，公司的代理業(yè)務活動都與追求商業(yè)利益有關，而這些活動又不可能都由公司的法人代表或有代表權的董事去完成。 ?。ㄈ┕径率欠駷楣镜漠斎淮砣霜ァ ≌缜笆?，英國的法官在某種特定場合下對公司董事的地位認定是公司的代理人。但這一原則在1856年《英國皇家銀行訴特岡》一案中被作了修正，形成了新的補充原則。首席法官哲維斯說：“與公司交易的人必須閱讀公司的公開文件，并必須注意所擬進行的交易與此并無不合之外。當然，董事的行為明顯是損害公司利益或明顯是違法的，或者公司提交的證據表明交易人明知董事無權而仍與無權董事簽署協議的，此時的代理關系另當別論。董事對外代表或代理公司仍要由法人代表授權，出具法律上有效力的委托書。但我國《合伙法》第38條規(guī)定：“合伙對合伙人執(zhí)行合伙事務以及對外代表合伙權利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。董事的這種地位自然也適合于副董事長、非公司的法人的副廠長、副經理等。公司作為法人，其法定代表人只能是一個自然人擔任，即董事長。據此，我們不能確定公司經理是否在公司法上對外代表公司或當然代理公司，而要由公司的董事會或章程另行授權才能定。依公司法規(guī)定，經理主持公司的生產經營管理工作，組織實施董事會決議；組織實施公司年度經營計劃和投資方案；聘任或者解聘除應由董事會聘任或者解聘以外的負責管理人員。一項協議，如果加蓋有公章，如無其他重大因素則確認蓋章一方對交易的確認。如果簽字的人不是董事長或執(zhí)行董事，而是組織實施公司的經營計劃、管理公司日常經營管理工作的經理，其效力如何就牽扯到商業(yè)秩序的正常與否，牽扯到交易的穩(wěn)定性。即是說，惟有如此，經理才能有效地組織的生產經營活動。第三人，即使是善意的第三人雖有副經理代為簽署的商業(yè)合同，除非有公司事后追認或已實際履行，或公司明知而不反對等情事，否則不得對公司主張抗辯權。最高人民法院于1992年7月14日印發(fā)的《關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第二章訴訟參加人第40條中共列舉了9種類型。法律之所以允許它們介入民事活動是為了給設立單位提供交易上的便利和機會，繁榮市場經濟；由于它們沒有獨立的民事主體資格，設立程度相對容易，資金不多，且在經營中往往使用設立（總公司）的名稱，故為保護債權人利益，而確認它們責任的不獨立性。以“辦事處”、“代表處”名義簽署合同當屬無效，也不存在商業(yè)代理權問題。需要說明的是財務專用章仍屬法人印鑒的種類，是法人處理財務往來的專用公章，這與財務部門的印章是有區(qū)別的。這種情況是適應公司進行事業(yè)部管理體制的。 ?。┕竟碌慕栌谩⒈I用與代理 。一般來講，公章不具有商業(yè)上的價值，不可以被用以進行借、租用的標的物，否則，將會引起商業(yè)交易關系的紊亂，甚至會被用以進行經濟詐騙犯罪行為。出借單位與借用人對無效合同的法律后果負連帶責任、出借單位收取的‘手續(xù)費’、‘管理費’，應作為非法所得予以追邀，上交國庫”[注釋]踐中，區(qū)分是否存在借用公章的情況，應主要審查合同利益的享受以及合同履行的責任是屬于哪一方，審查不清時，可將出借一方定為主債務人，借用方為連帶債務承擔者。構成犯罪的要追究刑事責任。法院判定，該股份證明書對公司無約束力[注釋] 三、公司分支機構與代理 我國《公司法》第13條第1款規(guī)定：“公司可以設立分公司，分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔”。概括地說，公司的分支機構即分公司，是由總公司依法定程序設立并隸屬于總公司的，具有不獨立營業(yè)資格的非法人經濟組織。許多國家的公司法在規(guī)定外國公司在本國設立分支機構時需要指定一位常任代理人，如日本，我國也如此。
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