公司代理制度論略-文庫吧
2025-03-28 01:14 本頁面
【正文】 第三者的關(guān)系中，董事長代表公司。除法律明確賦予股東會議的權(quán)力以及法律特別留給董事會的權(quán)力外，在公司宗旨的范圍內(nèi)，董事長擁有在任何情況下以公司名義進(jìn)行活動的最廣泛的權(quán)力。在與第三者的關(guān)系中，公司甚至對董事長的不屬于公司宗旨范圍內(nèi)的行為負(fù)責(zé)，但公司舉證證明第三者已經(jīng)知道或根據(jù)當(dāng)時(shí)情況不可能不知道該行為已超越公司宗旨范圍的情況除外，僅僅公布章程不足以構(gòu)成此種證據(jù)。法國公司法還規(guī)定，根據(jù)董事長的提名，董事會得委任一名或兩名至五名自然人為總經(jīng)理協(xié)助董事長工作；董事會和董事長協(xié)商確定總經(jīng)理的職權(quán)范圍。對于第三者而言，總經(jīng)理擁有與董事長同樣的權(quán)力。如章程不限董事長、總經(jīng)理的年齡的，法律限定在65歲。法國允許法人為董事會成員，但必須指定一自然人為代理人。 德國公司法突出強(qiáng)調(diào)董事會的集體領(lǐng)導(dǎo)職責(zé)，規(guī)定董事會本身負(fù)責(zé)領(lǐng)導(dǎo)公司，董事會必須由自然人組成，一人或若干人均可組成董事會。如果董事會由若干成員組成，那么全體董事會成員只有權(quán)集體執(zhí)行業(yè)務(wù)，章程可以授權(quán)一名董事代表公司或者與一名代理人共同代表公司，成為公司的法人代表，但他不得違背多數(shù)董事會成員的意愿對董事會中的分歧作出決定。在存在母子公司關(guān)系的情況下，對法人代表的某些權(quán)力要受更多的限制。如《聯(lián)邦德國股份公司法》第89條規(guī)定：一個支配公司，只有在取得監(jiān)事會許可后，才能向其從屬的法定代表人提供信用貸款；一個從屬公司，只有在取得支配公司監(jiān)事會許可的情況下，才能向支配的法定代表人提供信用貸款。此外，德國法還規(guī)定，董事會成員由監(jiān)事會任命?！ ∪毡居邢薰痉ù_定，有限公司設(shè)董事一人或數(shù)人，董事代表公司。董事為數(shù)人時(shí)，各自代表公司。但公司章程可確定一名或數(shù)名公司董事代表公司，股東大會也可決議為之。《日本商法》第261條規(guī)定，公司須以董事會的決議，規(guī)定能代表公司的董事一人，也可規(guī)定數(shù)名董事共同代表公司。公司總經(jīng)理、副總經(jīng)理、專務(wù)董事、常務(wù)董事和其他被認(rèn)為有代表公司的權(quán)限的董事所作的行為，公司在該董事雖無代表權(quán)的場合，仍對善意第三者承擔(dān)責(zé)任。我國全民所有制和集體所有制，法律規(guī)定其為法人，具有獨(dú)立的民事主體資格，享有民事權(quán)利并承擔(dān)民事義務(wù)。由于實(shí)行廠長（經(jīng)理）負(fù)責(zé)制，故稱廠長（經(jīng)理）是的法定代表人。法律上對廠長的職權(quán)作了規(guī)定。廠長（經(jīng)理）實(shí)際上是法人的機(jī)關(guān)。我國公司法在公司組織機(jī)構(gòu)中分別規(guī)定了股東會和董事會的職權(quán)，并未明確說明董事會是公司的機(jī)關(guān)，但規(guī)定了董事長為公司的法人代表，不設(shè)董事會的有限公司由執(zhí)行董事為法人代表。公司法對董事、董事長、執(zhí)行董事在履行職責(zé)時(shí)的忠誠、服從章程和勤勉義務(wù)作了列舉性規(guī)定（否定式），并規(guī)定董事執(zhí)行職務(wù)時(shí)如違法和違反章程給公司造成損害，即應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。公司法對經(jīng)理的職權(quán)雖作了規(guī)定，是否對外代表公司卻采取了回避的態(tài)度，規(guī)定由章程加以解決，這與大陸法系國家公司法之規(guī)定不相一致。按我國公司法理解，董事個人無權(quán)對外代表公司（除非執(zhí)行董事），公司的代表具有唯一性，即為董事長，總經(jīng)理代表公司時(shí)要有章程規(guī)定或是董事會授權(quán)，但董事會的授權(quán)如對外發(fā)生效力時(shí)，應(yīng)由董事長簽字確認(rèn)或加蓋公司公章確認(rèn)。 二、公司代理制度解析 ?。ㄒ唬┐淼囊话愫x 我國《民法通則》第63條規(guī)定，代理是“代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為。被代理人對代理人的行為，承擔(dān)民事責(zé)任”。這一定義表明，代理行為將會形成三種法律關(guān)系[注釋].，根據(jù)法定、指定或委托授權(quán)由代理人取得基于被代理人在法律上享有的民事實(shí)體權(quán)利和程序權(quán)利而產(chǎn)生的代理權(quán)；，即代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)，以一個善良人之注意和謹(jǐn)慎行為履行代理職責(zé)與第三人發(fā)生本應(yīng)由被代理人親自進(jìn)行的民事行為，從而形成了代理人與第三人之間的特定關(guān)系；，即是說被代理人通過代理人的行為與相對人發(fā)生了民事法律行為，由代理行為產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系實(shí)質(zhì)上是被代理人與相對人之間的關(guān)系。 ?。ǘ┕敬淼纳虡I(yè)屬性 商業(yè)代理是民事代理在商事關(guān)系中的表現(xiàn)，其實(shí)質(zhì)是某種經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系的反映。在市場經(jīng)濟(jì)條件下，社會經(jīng)濟(jì)生活的商業(yè)化程度很高，以至于形成了所有社會活動包括外交、議會立法、體育比賽的背后都潛存著商業(yè)的目的和行為。商業(yè)繁榮的一個標(biāo)志就是商業(yè)代理極大發(fā)展。從法律上來看，公司是最典型的商人，公司的代理業(yè)務(wù)活動都與追求商業(yè)利益有關(guān)，而這些活動又不可能都由公司的法人代表或有代表權(quán)的董事去完成。公司的職員完成公司交辦的與任何公司以外的第三人交易的行為涉及代理，某些技術(shù)性較強(qiáng)的工作也需要專業(yè)部門的人員去代理完成，如公司發(fā)行股份、債券要由法律許可的證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)代理完成，公司也可委托另一公司為其業(yè)務(wù)代理商，以及在我國目前存在的進(jìn)出口貿(mào)易代理等。這些代理都是公司在經(jīng)營活動中發(fā)生的，是商事主體在追求商業(yè)利益過程中所必需的環(huán)節(jié)。因此，公司的代理通常來講是商業(yè)代理。 ?。ㄈ┕径率欠駷楣镜漠?dāng)然代理人 正如前述，英國的法官在某種特定場合下對公司董事的地位認(rèn)定是公司的代理人。法理上認(rèn)為，當(dāng)董事們在他們明顯的權(quán)力范圍內(nèi)辦事，則根據(jù)有關(guān)代理人的一般規(guī)定，公司應(yīng)受約束。在1856年前，英國針對代理的商事司法上有一種原則：每一個與公司進(jìn)行交易的人，都被假定他
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