[司法考試]合同法第一章-預(yù)覽頁
【正文】 約責(zé)任，因?yàn)樗麄儾攀呛贤?dāng)事人。乙公司因未能及時(shí)收到貨物而發(fā)生損失 。 ? 建設(shè)工程合同： 經(jīng)發(fā)包人同意，總承包人可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。購車后，甲以該車從事貨物運(yùn)輸，夜晚常寄放于丙停車場。 ? 第二節(jié) 合同的分類 Sort of contracts 合同的分類 有名、無名合同 有償、無償合同 諾成、實(shí)踐合同 要式，不要式合同 主 合同、從合同 單務(wù)、雙務(wù)合同 束己合同與涉它合同 確定合同與射幸合同 ? 一、有名合同與無名合同 ? 有名合同 又稱為典型合同，指法律為其確定了特定的名稱和規(guī)則的合同。對于該協(xié)議，下列哪些說法是正確的？ ? A．屬于無名合同 ? B．屬于實(shí)踐合同 ? C．應(yīng)適用合同法總則的規(guī)定 ? D．可以參照適用合同法關(guān)于租賃合同的規(guī)定 ? 【答案】 ACD ? 二、雙務(wù)合同與單務(wù)合同 bilateral and unilateral contract ? 雙務(wù)合同 是指當(dāng)事人雙方互負(fù)對待給負(fù)義務(wù)的合同 。 ? 三、有償合同與無償合同 onerous and gratuitous ? 有償合同 是指一方通過履行合同規(guī)定的義務(wù)而使對方取得某種利益，對方要得到該利益必須為此支付相應(yīng)代價(jià)的合同 。李某一日用畢，將電腦放在床上就出去到歌舞廳去玩。 ? 實(shí)踐合同， 又稱 要物合同 ，指除經(jīng)當(dāng)事人意思表示一致外，還須以交付合同的標(biāo)的物為合同成立（生效）的要件。 ? （ 1）書面：合同法上的書面合同； ? A、金融機(jī)構(gòu)為貸款人的 借款合同 ；（第 197條） ? B、六個(gè)月以上的 租賃合同 ；（第 215條） ? C、融資租賃合同；（第 238條） ? D、建設(shè)工程合同；（第 275條） ? E、技術(shù)開發(fā)合同；（第 330條） ? F、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同；（第 342條） ? 擔(dān)保法中的書面合同：保證、定金、抵押、質(zhì)押 ? （ 2）登記： ? A、抵押合同；（擔(dān)保法第 41條）向土地局、林業(yè)局、工商局等登記。 ? （ 3）批準(zhǔn)： ? A、中外合資經(jīng)營合同；（中外合資經(jīng)營企業(yè)法第 3條）外經(jīng)貿(mào)部門批準(zhǔn)。 ? （ 3）其它： 6個(gè)月以上的租賃未采取書面形式（合同215條） 未采取書面形式的，視為不定期租賃，雙方當(dāng)事人都享有任意解除權(quán) 。 ? 區(qū)分意義： ? 從合同的主要特點(diǎn)在于其附屬性，即他不能獨(dú)立存在。 ? 七、束己合同與涉它合同 ? 束己合同：權(quán)利由訂約人享有、義務(wù)由訂約人承擔(dān)的合同； ? 涉他合同：是指突破了合同的相對性，合同當(dāng)事人在合同中為第三人設(shè)定了權(quán)利或義務(wù)的合同。 ? 射幸合同， 又稱機(jī)會(huì)合同，指合同的法律效果在訂立時(shí)不能確定的合同。 ? 一般認(rèn)為，預(yù)約合同 包括 意向書、認(rèn)購書、諒解備忘錄、協(xié)議要點(diǎn)、原則協(xié)議、談判紀(jì)要、購買不動(dòng)產(chǎn)的定金收據(jù)等。 ? 預(yù)約的效力 僅在于預(yù)約債權(quán)人得請求對方履行訂立本契約的義務(wù)和預(yù)約自身約定的違約責(zé)任，而不能直接請求債務(wù)人履行本約的內(nèi)容。 ? （ 4）身份預(yù)約。 ? 實(shí)踐案例 ? 在商品房買賣時(shí) ， 雙方簽訂的房屋預(yù)定書 （ 購房定購單 ） 當(dāng)屬預(yù)約 ， 預(yù)售合同則為 本約 ? 見判例研習(xí)：陳海燕訴上海京城房地產(chǎn)開發(fā)公司商品房預(yù)售合同案 ） 。 ? ① 個(gè)人本位向社會(huì)本位轉(zhuǎn)變； ? ② 契約自由受到限制；合同的種類大大增加 。 ? （ 3）第三階段（ 1999年至今）合同法的統(tǒng)一構(gòu)建時(shí)期。 ? （ 2）合同法強(qiáng)調(diào)平等協(xié)商和等價(jià)有償原則。 ? 四、合同法的淵源 Origin of contract law ? 法律 ? 行政法規(guī) ? 司法解釋 ? 國際公約 第四節(jié) 合同法的基本原則 Basic principles 一、平等原則 合同當(dāng)事人法律地位平等。公平原則是指本著社會(huì)公認(rèn)的公平觀念確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)。 ? （ 2）情勢變更原則是現(xiàn)代各主要國家合同法中一項(xiàng)重要 原則 ? 案例：某年某月 A日英國倫敦要舉行盛大的慶典活動(dòng) ， 英王也將參加 。 ? （ 3）在我國，不寫入《合同法》的主要原因是由于擔(dān)心司法裁量的問題，但實(shí)際上，我國的 司法實(shí)踐中其實(shí)并不排斥對情勢變更原則的適用 ? 情勢變更的適用條件 ? （ 1）須有不屬于不可抗力或者商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的情勢異常變動(dòng)的 事實(shí) 。 ? ③合同賴以訂立的客觀情勢之變動(dòng)須達(dá)到異常的程度。 ? ①合同訂立前已經(jīng)發(fā)生的事件，原本就是雙方訂立合同時(shí)作為參照的合同基礎(chǔ)，合同訂立后，情勢未曾發(fā)生過變更 。 ? （ 3）情勢變更的發(fā)生不可歸責(zé)于當(dāng)事人。 （ 5）情勢變更使繼續(xù)履行原合同將顯失公平 。 ? （ 2）雙方當(dāng)事人不能達(dá)成協(xié)議的，可以起訴至法院，法院享有“公平裁決權(quán)”，直接干預(yù)合同關(guān)系： ? ①合同目的可以實(shí)現(xiàn)的，人民法院可以判決變更合
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