平衡知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)與利用的新方法-預(yù)覽頁
【正文】 的利用，則通過某些事先的方法，使利用者的利用行為合法化，從而使知識產(chǎn)權(quán)人沒有行使請求權(quán)的機(jī)會(huì)，或者使行使請求權(quán)的機(jī)會(huì)減少。 ? 強(qiáng)制實(shí)施許可。 缺點(diǎn)：適用條件嚴(yán)格、程序復(fù)雜；行政機(jī)關(guān)決定價(jià)格； ? 法定實(shí)施。 ? （ 2）在利用者不主動(dòng)支付實(shí)施費(fèi)用的情況下，知識產(chǎn)權(quán)人雖然可以通過訴訟或者權(quán)利集體管理機(jī)構(gòu)獲得使用費(fèi)，但必須付出時(shí)間和訴訟費(fèi)、管理費(fèi)等成本。 ? 權(quán)利集體管理。我國目前的著作權(quán)集體管理組織包括中國音樂著作權(quán)協(xié)會(huì)（ 1992年成立）、中國著作權(quán)使用費(fèi)報(bào)酬收轉(zhuǎn)中心（ 1993年成立）、中國音像集體管理協(xié)會(huì)（ 2021年成立）、文字著作權(quán)協(xié)會(huì)（ 2021年 10月 24日成立） ? 優(yōu)點(diǎn)：按照權(quán)利集體管理制度，著作權(quán)人通過合同將其權(quán)利委托或者信托給集體管理組織管理后，任何人只要向集體管理組織提出利用申請，權(quán)利集體管理組織在沒有正當(dāng)理由的情況下，就應(yīng)當(dāng)將其管理的作品許可給申請人使用。同時(shí)，由于利用者在利用著作權(quán)人作品前，需要事先向集體管理組織申請，而且應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定事先付費(fèi)，即使不需要事先付費(fèi)，事后也需要按規(guī)定付費(fèi)，因此著作權(quán)人利益可以得到比較好的保證。更為重要的是，權(quán)利集體管理組織收取的使用費(fèi)尚缺少公平的分配方法，權(quán)利集體管理組織對從使用費(fèi)中提取的共用費(fèi)使用也缺乏有效的監(jiān)督機(jī)制，因此權(quán)利集體管理也已經(jīng)越來越受到來自各方面的批評。問題在于：當(dāng)利用者沒有按照上述方法規(guī)定的條件或者程序而利用知識產(chǎn)權(quán)人權(quán)利控制的知識時(shí)，權(quán)利人能否基于其權(quán)利的排他性而行使停止侵害請求權(quán)呢？ ? （ 1）效率差異性。知識產(chǎn)權(quán)作為一種限制他人自由的特權(quán)，對他人消極自由的妨礙是明確而具體的。在立法者由于各種原因不能正視沉默成本理性并對法律制度作出相同調(diào)整時(shí)，司法者就應(yīng)該站出來說話，依靠司法過程的能動(dòng)性在法律適用過程中，根據(jù)沉沒成本理性對相關(guān)法律關(guān)系作出合理解釋并作出相應(yīng)判決。在立法缺乏明確規(guī)定的情況下，則應(yīng)當(dāng)允許司法者根據(jù)具體案情，根據(jù)抽象的法律原則對知識產(chǎn)權(quán)人的停止侵害請求權(quán)進(jìn)行特別限制。如此說來，上述美國聯(lián)邦最高法院在 eBay案件中認(rèn)為知識產(chǎn)權(quán)人的永久性禁令請求能否得到支持除了應(yīng)當(dāng)考慮公共利益因素外，還應(yīng)當(dāng)同時(shí)考慮其他三個(gè)要素的觀點(diǎn)是值得商榷的。過錯(cuò)包括故意和過失。這種損失不僅僅是指為了獲得使用許可而與知識產(chǎn)權(quán)人進(jìn)行的談判成本損失，更主要的是指利用行為發(fā)生后，利用者既得利益和可得利益的損失。雖然利用者主觀上沒有故意或者重大過失，停止使用知識產(chǎn)權(quán)人權(quán)利控制的知識會(huì)遭受重大損失，但如果其不停止使用同時(shí)會(huì)使權(quán)利人遭受重大損失，則從保證具有足夠多的知識被生產(chǎn)出來這個(gè)知識產(chǎn)權(quán)法的首要目標(biāo)出發(fā)，仍然應(yīng)當(dāng)支持權(quán)利人的停止侵害請求。著作人格受到侵害分為兩種情況。而使用者的使用僅僅違背了著作權(quán)人的意志，客觀上不會(huì)造成其作品聲譽(yù)或者作者聲譽(yù)的損害，而利用者也沒有過錯(cuò)、停止使用將遭受巨大損失，則著作權(quán)人的停止侵害請求還是應(yīng)當(dāng)受到限制。 ? （ 3）在利用者雖有過錯(cuò)，但過錯(cuò)程度較小，停止使用知識產(chǎn)權(quán)人權(quán)利控制的知識將遭受重大損失，而知識產(chǎn)權(quán)人也有過錯(cuò)，利用者不停止使用不會(huì)使其遭受重大損失或者損失較小的情況下。在這種情況下，就有必要進(jìn)行效率性的考量。如果停止使用并銷毀該侵權(quán)復(fù)制品將給復(fù)制品使用人造成重大損失的，復(fù)制品使用人可以在向軟件著作權(quán)人支付合理費(fèi)用后繼續(xù)使用。這個(gè)依據(jù)就是民法通則第 7條規(guī)定的民事權(quán)利不得濫用原則?！? ?
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