【正文】 同異人們因?yàn)樯鐣?huì)生活的需要而制定了規(guī)範(fàn)。這些準(zhǔn)則和規(guī)範(fàn)在中國(guó)而言，包括了道德、禮、習(xí)慣、族訓(xùn)、鄉(xiāng)約、行規(guī)、法令等等。但是人的能力有限，當(dāng)外在資源不足的時(shí)候，人與人之間便會(huì)發(fā)生衝突。 先秦諸子都曾談過人的需求、他與環(huán)境的關(guān)係、原始社會(huì)及社會(huì)演變等等問題，我的《先秦政治理論》內(nèi)輯有相關(guān)的資料。如前所述，社會(huì)裡有許多規(guī)範(fàn)，它們是那裡來的？以前有人認(rèn)為是神祇授與人們的，有人認(rèn)為是自然律在人際的表現(xiàn)，猶如天文規(guī)律在星際的表現(xiàn)一般。我沒想到學(xué)習(xí)中國(guó)傳統(tǒng)法制還能有這樣實(shí)用的結(jié)果，頗感欣慰。但是即使有案可援，司法官在其判詞之中並無必要加以引述，而應(yīng)依據(jù)法條作為判決的基礎(chǔ)。但這些書籍都與英美法系的Law Report不同。 中國(guó)以前也有若干學(xué)者編集歷代審理大獄的故事，如宋代桂萬榮的《棠陰比事》、明代余昌祚的《仁獄類編》，但與成案類編不同。以前香港還有些“中國(guó)通”的洋人及受過中國(guó)傳統(tǒng)教育的中國(guó)人可以充數(shù)；近來可以稱職的越來越少了。八、協(xié)助香港司法除了研究和教學(xué)之外，我還幫助香港最高法院處理過一些訴訟及非訟案件。在國(guó)外講學(xué)的另一點(diǎn)好處是可以結(jié)識(shí)許多來自不同文化背景的朋友，尤其是紐約大學(xué)法學(xué)院的環(huán)球法學(xué)（Global Law Program）的講座教授們、法國(guó)法蘭西學(xué)院和美國(guó)高等研究院（Institute for Advanced Study） 此院位於美國(guó)新澤西州普林斯敦鎮(zhèn)，與Princeton University相近但沒有隸屬關(guān)係，是一個(gè)私立的，為高等學(xué)術(shù)研究而設(shè)的機(jī)構(gòu)，分?jǐn)?shù)學(xué)、物理、歷史及社會(huì)科學(xué)四所。國(guó)內(nèi)的學(xué)生常常問先秦諸子的法理思想對(duì)中國(guó)後世的法制有什麼影響，使我必須去查考?xì)v代若干法制及其實(shí)際運(yùn)作的理論基礎(chǔ)；外國(guó)的學(xué)生比較喜歡追究某些理論的邏輯和社會(huì)背景，使我必須細(xì)究諸子的生平和著述，特別注意我所選某書的資料以及我對(duì)這些資料的詮釋與全書其他部分之間有無矛盾。我最初的反應(yīng)是那些資料的原著俱在，不必再災(zāi)加梨棗；但是想到如他所說現(xiàn)在的學(xué)生大多不易閱讀古文，所以就同意了。後來修訂過多次，並全部譯成英文，用作在美國(guó)UCLA、NYU、哈佛、康乃爾等校及法國(guó)法蘭西學(xué)院（College de France）講述“Chinese Legal Thought”的資料。它們又必然地與更基本的許多問題，如社會(huì)的起源、人性、生命的價(jià)值與意義等等相關(guān)。基於此一想法，我選錄了若干前人的法學(xué)著述作為教材，其中當(dāng)然以先秦的比較多，因?yàn)槟菚r(shí)正是思想最創(chuàng)始、最蓬勃的時(shí)期。 我這麼做，多少是為了一雪當(dāng)時(shí)的羞慚，然而也可以算是對(duì) Cohen多年前勸我將中國(guó)法律文化播揚(yáng)於世的一點(diǎn)小小的回應(yīng)吧。 張偉仁，《清代法制研究》（中研院史語所，1983）原來的計(jì)畫是繼續(xù)寫以下數(shù)輯，逐步將清代司法制度及實(shí)踐仔細(xì)析述出來，後來因?yàn)閮蓚€(gè)目的，決定先寫一本概論性的書：（一）描繪出一幅雖然不很精細(xì)，但是能呈顯出清代法制輪廓的鳥瞰圖，供給想要進(jìn)一步研究中國(guó)傳統(tǒng)法制的人作為參考，讓他們知道自己想要研究的問題在這圖中處於那一個(gè)部位，以及它與其他問題的關(guān)係。它的許多劣跡實(shí)係當(dāng)時(shí)政治、經(jīng)濟(jì)、教育、種族、戰(zhàn)亂等外在因素造成的。除了找到這類細(xì)節(jié)問題的答案之外，更重要的是在通盤探究清代法制的動(dòng)、靜兩面之後，我突破了自清季至今的一種流行的（受了東西洋人及中國(guó)崇洋之人影響的）看法 190。 這些步驟當(dāng)然是為了確切防止誤行勾決而設(shè)計(jì)的，十分謹(jǐn)慎細(xì)密，絕非兒戲。“勾”是硃筆所畫的一個(gè)符號(hào)，套在被勾者姓名之上，先自左至右橫行，再於姓名之右轉(zhuǎn)下，成┐狀。大學(xué)士刑部堂官等各閱看攜帶小摺。召入時(shí)奏勾到本之學(xué)士將名單捧入，置桌案上。 這一發(fā)現(xiàn)使我很高興，因?yàn)槲矣X得程序法的研究比較重要，理由有二：（一）雖然實(shí)體法規(guī)定了權(quán)利、義務(wù)和賞罰，但必須有程序法才能使這些規(guī)定付諸實(shí)現(xiàn)，而且妥善的程序還可以保障人們基本的權(quán)益，使其免於不當(dāng)?shù)膶?shí)體法的傷害； 例如美國(guó)最高法院常常以一條法令不合“正當(dāng)程序”（due process）而判它為違憲。由於它們殘缺太甚，無法用來通盤地做各種實(shí)體法的研究，但是因?yàn)樵S多文件都詳細(xì)陳述了案件如何發(fā)生以及地方、省、中央各級(jí)官司和皇帝處理該案的措施，所以是研究程序法的極佳素材。當(dāng)時(shí)因無財(cái)力出版，只影印了幾份，送給資助此一工作的幾個(gè)學(xué)校圖書館收藏。各件皆作摘要，便於查閱。1980年後我又接下了通盤整理那三十一萬件檔案的擔(dān)子，將殘破雜亂的文件逐漸修復(fù)、分類、摘要、保存，前後花了二十多年。 張偉仁，《中國(guó)法制史書目》（臺(tái)北：中研院史語所，1976）。史語所有一個(gè)極好的研究工作的環(huán)境。他們都對(duì)我講述了不少做人做事的道理，其中令我印象最深的是林紀(jì)東老師的話。 此外我也看了若干西方法理發(fā)展史的書，對(duì)於各學(xué)派如何形成和演變有了較深的了解。Fairbank以西方的眼光看中國(guó)文化，並將它與周圍諸國(guó)的文化比較，顯出我以前沒有見到的許多中國(guó)文化的長(zhǎng)處和缺點(diǎn)。哈佛大約也很少這樣獲得它的入學(xué)許可而不去入學(xué)的先例，但是顯然還保存著我的記錄，因?yàn)楣鹋c耶魯一直在競(jìng)爭(zhēng)，所以Smith說那句話，大約有點(diǎn)高興吧。我說我仍想學(xué)國(guó)際法。我則羞慚得無地自容，不僅因?yàn)榇鸩怀鏊膯栴}，更因?yàn)閷?duì)於他所說的清代刑事程序也不甚了了。然而我也答不上來，被大家這麼一看，使我脹紅了臉，不知所措。講到“勾決”，他說那是皇帝用硃筆在死罪人犯的名單上畫一個(gè)大圈，名字被硃筆掃到之人便該處死。對(duì)於他的許多問題，我都瞠目不知所對(duì)，感到十分慚愧。Cohen覺得很奇怪，因?yàn)橐粋€(gè)美國(guó)人不會(huì)說另一個(gè)美國(guó)人英文比較好。他介紹我認(rèn)識(shí)了Jerome A . Cohen教授。所以耶魯?shù)膶W(xué)生常常說：“We start at where Harvard stops.”很引以自傲。記得當(dāng)時(shí)曾讀過一本與這種想法相關(guān)的重要著作：Hans Kelsen的Pure Theory of Law，但沒有看懂。在耶魯兩年修習(xí)了這兩位老師的國(guó)際法及法理學(xué)。四、耶魯1964年在南衛(wèi)理大學(xué)取得比較法學(xué)碩士後，覺得所獲有限，便申請(qǐng)延長(zhǎng)居留繼續(xù)就學(xué)，得到了耶魯和哈佛二校的入學(xué)許可。三、南衛(wèi)理大學(xué)1962年研究所畢業(yè)並服過兵役後，一部分同學(xué)經(jīng)過專業(yè)考試去做律師、司法官、外交官或其他公務(wù)員；另一部分出國(guó)繼續(xù)讀書。殷老師有許多西方哲學(xué)的書，很慷慨地借給學(xué)生們看，我也借閱了不少， 特別值得一提的是Eric Hoffer的The True Believer, Karl Popper的 Open Society and Its Enemies, Friedrich Hayek的The Road to Serfdom及George Orwell的1984等。二、臺(tái)大政研所我的法律系畢業(yè)論文寫的是一些關(guān)於國(guó)際條約的問題，內(nèi)容已記不清楚，因?yàn)樵谌⑺哪昙?jí)時(shí)我的興趣已不在狹義的法律了。幸好在三、四年級(jí)時(shí)這種注釋已沒有太大必要，但那時(shí)候我又有了另一個(gè)困惑：老師們對(duì)於法律的條文往往引用了許多外國(guó)的學(xué)說加以闡述，甲乙丙丁諸說紛紜，但與中國(guó)的國(guó)情常常風(fēng)馬牛不相及。聽說有一種學(xué)問叫做“法律社會(huì)學(xué)”，但是不知道是否因?yàn)檫@是一門比較新興的東西，臺(tái)大圖書館還沒有這方面的書刊，只有一些日文翻譯的Weber, Durkheim等人討論法律與社會(huì)關(guān)係的著作。當(dāng)我提到法律裡的若干規(guī)定如“夫妻分別財(cái)產(chǎn)制”，親友鄰居們聽了都覺得匪夷所思。但是一二年級(jí)的學(xué)生還須修習(xí)政治學(xué)、社會(huì)學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)、理則學(xué)、國(guó)文、中國(guó)通史、中國(guó)近代史及外語，大約與現(xiàn)在國(guó)內(nèi)的情形相似?？忌吓_(tái)灣大學(xué)法律系的學(xué)生更抱著去海牙擔(dān)任國(guó)際法庭法官的雄心，我也是其中之一。作者此前曾在中研院史語所退休時(shí)以“學(xué)習(xí)法史三十年”為題談過其經(jīng)驗(yàn)（見史語所及中國(guó)法制史學(xué)會(huì)主編＜法制史研究＞創(chuàng)刊號(hào) [2000] 頁153164）但較此處所述簡(jiǎn)略。關(guān)鍵詞： 法、規(guī)範(fàn)、法學(xué)、法律教育、法匠、法律人。編號(hào)：時(shí)間：2021年x月x日書山有路勤為徑，學(xué)海無涯苦作舟頁碼：第23頁 共23頁學(xué)習(xí)法律的一些問題張偉仁 張偉仁（1935），男，江蘇蘇州人，哈佛大學(xué)法學(xué)博士，中研院史語所研究員。然後去探究法之精義，認(rèn)清法的社會(huì)功能，才能作為一個(gè)優(yōu)秀的“法律人＂為社會(huì)的公平和諧作出重大的貢獻(xiàn)。 此文大致以2006年5月17日作者的演講為據(jù)。當(dāng)時(shí)離開大戰(zhàn)結(jié)束還不很久，許多人想學(xué)法律，特別是國(guó)際法，希望能參與維護(hù)世界和平的工作。臺(tái)大法律系開設(shè)的絕大多數(shù)是狹義的法律課目，如憲法、民法、刑法、訴訟法、行政法等等。在人們的日常生活裡顯然有另外一套準(zhǔn)則在指導(dǎo)他們的行為，解決他們的問題，很少有人談法律，用法律。既然如此，法律究竟有多少作用？對(duì)於這個(gè)問題我百思不得其解，後來想起“思而不學(xué)則殆”這話，便決定去找些書來看。雖然這是研讀任何專業(yè)性文書資料必須做的第一步基本工作，但是這一步只能使人懂得法律的文義，而無法使人明白為什麼法律應(yīng)該有這樣的規(guī)定，尤其是在法律的規(guī)定似乎與實(shí)際社會(huì)生活脫節(jié)的情形，這種研討文義的工作就更少實(shí)益了。許多極為博學(xué)的老師們?nèi)珀愵欉h(yuǎn)、薩孟武等對(duì)此也有很多感慨。入學(xué)不久便經(jīng)薩老師的介紹認(rèn)識(shí)了文學(xué)院的許多老師，聽了不少歷史系和哲學(xué)系的課，其中以毛子水老師的經(jīng)學(xué)、沈剛伯老師的史學(xué)和殷海光老師的理則學(xué)給我的啟迪最深。但在這段時(shí)間裡的確讀了不少書，雖然一知半解，但對(duì)法律以外的知識(shí)增加了一些，好像為一間密室打開了一些窗子，使我看到了比較廣闊的世界。在學(xué)業(yè)上則有二項(xiàng)收穫，一是學(xué)得了不少美國(guó)法，自然地與本國(guó)法作比較看出兩方面的若干問題，二是因?yàn)樵撔Ｋ玫钠胀ǚㄏ到虒W(xué)法與國(guó)內(nèi)用的大陸法系教學(xué)法差異極大（大致而言，前者自判例出發(fā)，分析許多案件的判決要旨，找出一個(gè)原則，供給司法者處理同類案件時(shí)作為參考；後者自原則出發(fā)，依據(jù)邏輯推出可以適用於具體案件的細(xì)則作為判決的依據(jù)），使我學(xué)會(huì)了對(duì)歸納和演繹兩種研究方法的綜合運(yùn)用。二則因?yàn)槲胰阅钅畈煌ズＱ溃瑧?yīng)該學(xué)國(guó)際法，而當(dāng)時(shí)美國(guó)一位著名的國(guó)際法學(xué)者M(jìn)yres MacDougal也在耶魯執(zhí)教。這種想法當(dāng)然是受了老師們的影響，而他們似乎是受了注釋法學(xué)派和相近的“形式法學(xué)”（legal formalism）及“實(shí)定法學(xué)”（legal positivism）的影響。哈佛法學(xué)院似乎仍有不少教授採取比較傳統(tǒng)的態(tài)度，重視法律的內(nèi)在理則。開學(xué)前的暑假裏我去波士頓看在哈佛讀國(guó)際法的臺(tái)大同窗丘宏達(dá)。丘宏達(dá)推薦了我，說我的中文比較好。暑假三個(gè)多月Cohen和我常常在一起讀大清律例和相關(guān)的資料，除了讀通文義外，他常常會(huì)問為什麼會(huì)有某種的規(guī)定或理論。那年暑假到哈佛來演講“Chinese Traditional Legal System”，談清代的司法。 講到這裏，他問道：清代刑事程序從傳訊、初審、覆審，一步一步十分嚴(yán)密，為什麼到了最後竟由皇帝如兒戲似的決定了罪犯的生死？在座的聽眾約四五十人，面面相覷，其中有些認(rèn)識(shí)我的，轉(zhuǎn)頭看我，因?yàn)槲沂锹牨娧Y唯一的一個(gè)中國(guó)人。這話聽來很是玄妙，但大家都覺得有點(diǎn)奇怪。Cohen對(duì)我的努力印象很深，所以在暑假結(jié)束前問我要不要留在哈佛繼續(xù)研究中國(guó)傳統(tǒng)法制。後來哈佛法學(xué)院的副院長(zhǎng)David Smith與博士生談話時(shí)對(duì)我說：“啊！你終於來了！”我聽了覺得莫名其妙，愣了一會(huì)才想起來，當(dāng)年決定去耶魯時(shí)忘了寫信辭謝哈佛的入學(xué)許可，很是失禮。顯然他們都認(rèn)為要了解一國(guó)的法制必須深入地了解其背景。 他們的辯論主要見於H. L. A. hart, “Positivism and the Separation of Law and Morals” (1958) 71 Harv. L. Rev. 593629 和Lon Fuller, “Positivism and Fidelity to Law—a Reply to Professor Hart” (1958) 71 Harv. L. Rev. 630672。返臺(tái)後去拜訪了幾位老師，他們都?xì)g迎我回來工作，因?yàn)楫?dāng)時(shí)許多出國(guó)讀書的人都千方百計(jì)設(shè)法留在國(guó)外，回國(guó)的人極少。 他這番話猶如當(dāng)頭棒喝，使我的驕妄之氣消減不少；又如醍醐灌頂，讓我見到了一條此後該走的路。後來經(jīng)所長(zhǎng)屈萬里先生鼓勵(lì)錄出了2352種書籍的基本資料，出版了《中國(guó)法制史書目》三冊(cè)。在他的指導(dǎo)下我選出了若干與清代法制有關(guān)的文件，開始了我的研究工作。其後改以電腦處理，至今（2006年7月）已掃描成影像者約二十一萬件。 這些文書種類繁多，包括官府的諭示、派令，民間的合約，番字契、訴訟的書狀，州縣的判決，各行業(yè)的執(zhí)照，租稅的契照，書院的課卷，私人的函札、詩文等等。史語所的“三法司檔案”其實(shí)不只是“三法司”（刑部、都察院、大理寺）的文書，而包括了京師各衙門及地方大員呈給皇帝的題本、衙門間的移會(huì)和皇帝的諭旨等等資料，內(nèi)容涉及清代政治、經(jīng)濟(jì)、軍事、法制各方面，與法制有關(guān)的大多是處理重大刑案的紀(jì)錄。與這些文書相比史語所保存的是常見的，經(jīng)由各級(jí)官司逐步處理的刑案，是研究清代正常司法程序比較好的資料。在這一個(gè)探究的過程中見到了許多以前沒有人談過的細(xì)節(jié)，例如“勾決”一事，檔案中有不少題本對(duì)“勾”前的程序有詳細(xì)的敘述， 檔案內(nèi)載有“在京”、“圓明園”、“懋勤殿”、“行在”等處之“勾到儀注”，大同小異，茲錄“在京勾到儀注”於下：“每逢勾到，是日清晨將勾到本捧交奏事人等轉(zhuǎn)奏，預(yù)設(shè)御覽黃冊(cè)於御案上，再設(shè)學(xué)士念本桌案于前恭候。大學(xué)士一人將漢字本展於勾本桌案上，奏勾到本之學(xué)士念各犯姓名，恭候御覽漢字黃冊(cè)。 而“勾”這一動(dòng)作並非皇帝以硃筆在死刑人犯名單上畫一個(gè)大圈，而是將每個(gè)應(yīng)予處死之人的姓名上個(gè)別地作一“勾”號(hào)， 勾決本成摺狀，死囚姓名直行書寫，一名一行，自右至左排列。這種勾到本在史語所