法律類型理論和類推方式研究-全文預覽
【正文】 傾向于基礎融貫論的， [24] 這與類推方式所得結論之屬性與前提中類同屬性只具有或然性聯(lián)系，本身就具備了認識和方法上的連貫性，因為兩者都只是要求或然性的立場。 上述分析不僅針對“休謨問題”提出一個思考的進路，而且也為法律判決結論的獲得提供了推理方法的考量。從中我們也可以看出，命題本身就帶有特殊與普遍的兩種面相，彼此的分離只是思考問題的立場不同而已，并不能由此造成兩者的對立，形成彼此不能逾越的鴻溝。然而從思的角度而言，命題所表示的都是與共相的關系，或者是現(xiàn)實的，或者是可能的。金岳霖先生對于命題的理論，可以作為對這一問題解答的一種思路。另一方面我們也可以橫向比較相似案件的可能意指范圍。類型的意指需要由經(jīng)驗并通過外在的事物證實，而命題的意指除此之外還要求信念上為真的支持，支持的證據(jù)則是外在的參照物。就事實的發(fā)現(xiàn)而言，法律人都會贊同以下的觀點：“事實從來都不是不證自明的，事實永遠都不會自動展現(xiàn)在法官面前以供法律所適用。如昂格爾認為類推是目的歸屬與情景分類之間反復不斷的辨證關系，同時目的性指導是開放性的，導致類推本身是非積累性，從而可以擺脫對概念帝國主義的迷信?！ ∪?、類型描述以及類推方式在法律方法中的適用 由于人們長期以來對類型理論的思維方式認識不清，從而導致對類推方法產(chǎn)生不應有的偏見。因此，類型化思維具有開放性的結構，與精確化趨向的概念化思維所具有的封閉性相對立，本身也與認識的特性相符合。所以我們可以說，任何實體的某個特征都不能被排除在確定它的類型知識以外?？梢哉f，如果類型認識方法更具實在性的話，那么概念認識則是我們在認識論上硬給自己加上的“緊箍咒”，特別是在回應懷疑論者提出的知識的不確定性時更是如此。其次，傳統(tǒng)上認為概念問題就是哲學上主要要解決的問題：“共相”問題。這可以從概念與類型的一般區(qū)分中看出：概念的產(chǎn)生是通過抽象掉個別屬性從事物中概括出來，但是隨著概念的精確化，其原初被抽象出來的要素被不斷地舍棄，概念就越來越變得一般和抽象。傳統(tǒng)上一般認為人類的認識是依據(jù)概念作為中介存在，實現(xiàn)人與事物對象的聯(lián)系，雖然也認識到人的認識與外在對象之間不是同一的，但是認識還是可以通過概念與事物的相似性得以把握。而另一個人在理解前者的語言時，也無法逃脫其殊相決定的框架。那么實指性的概念能夠反映出事物的屬性嗎?換一種說法，就是我們能夠通過概念所精確規(guī)定的內(nèi)涵把握語詞所代表的概念與事物之間的聯(lián)系嗎? 每一個代表概念或者類型的語詞，如果它能夠成為公共的參照點，那么它需要在不同的時代具有相類似的所指或者在每一時刻能夠與其他事物有所區(qū)別。而且正是我們已經(jīng)在一般意義上規(guī)定了概念或者類型的屬性，所以只要對別人說出概念或者類型的名稱，就可以為他人所理解。 [8] 在我們發(fā)現(xiàn)一個新事物時，如果在尚未命名的前提下，又再次發(fā)現(xiàn)了這個事物，那么對這個事物的感官意象與前次已經(jīng)形成的記憶意象會發(fā)生融合，于是我們會判斷說這個事物與前次那個事物是或者不是一樣的?！ ∈紫任覀円剂康谝粋€問題。” 考夫曼的類型理論在一定程度上對法學理論進行了祛魅，因為長期以來認為事實可以被涵攝在法律概念之下的觀念，已經(jīng)極大地束縛了我們認識事實所需要的開放性的性格。要徹底祛除“休謨問題”帶來的困擾，依考夫曼之見，從“事物的本質”出發(fā)進行思考是解決的辦法，因為這樣做就意味著我們同時一直就在事實與價值中，我們經(jīng)歷了“存在與當為無法解開的結構交錯”。 [4] 類推在邏輯上只能帶來有疑問的結論，但是這并不會給法律適用造成不妥，這既是因為創(chuàng)造性的、新的知識幾乎都不是以一種精確的邏輯推論得來的，又是因為法律認識的對象只能是經(jīng)由類推而成為一種類似的直觀的對象。同時事物的存在與人類知識的類似性是人類自身無法排除的認識缺陷。其三，事實與規(guī)范聯(lián)結的中介是事物的本質?！ ∫?、考夫曼類型理論的本質 考夫曼的類型理論之出發(fā)點是為了解決在法律發(fā)現(xiàn)過程中如何使得事實與法律規(guī)范相對應，從而得到正確的判決。由于類型具有可歸約化的特征，人類認識具有類型化的傾向。編號：時間：2021年x月x日書山有路勤為徑，學海無涯苦作舟頁碼：第12頁 共12頁法律類型理論和類推方式研究 王曉 【摘要】考夫曼的類型理論提出了一些令人耳目一新的觀點：規(guī)范是一種類型的概括。但是考夫曼沒有進一步追問一個為什么，這也造成許多學者對其理論進行詬病的原因之一。因此在法律發(fā)現(xiàn)、法律推理和法律論證等法律適用過程中，建立在以事物共相基礎上的類型理論以及類推方式，帶給我們一種全新的思維和方法進路。其二，事實與規(guī)范
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