【正文】 ，所以首先要將有關竣工結算的條款約定清楚明確。”這一規(guī)定明確規(guī)定了發(fā)包人逾期對承包人提交的竣工結算文件既不答復也不結算的法律后果，對發(fā)包人無限期拖延結算的行為進行了具體的制約，也就是說承包人依法送交規(guī)范的竣工結算文件，可以依法轉變成工程款結算的法定依據(jù)。因結算報告的遞交手續(xù)不完備、不規(guī)范，結算程序的事實認定困難?！　≡诼男薪ㄔO工程合同的實踐中，工程款的結算問題是承包人與發(fā)包人之間產生爭議最多的問題?！　　　〉诙€需要提示的問題建設單位不及時竣工驗收的法律責任問題。工程質量評估報告應經總監(jiān)理工程師和監(jiān)理單位有關負責人審核簽字。一審、二審法院對本案的不同態(tài)度實際上反映了一個問題：要求工程竣工驗收時，怎樣判斷施工企業(yè)所做工程已經具備竣工驗收條件？一般認為，達到如下條件，可以交付竣工驗收：完成工程設計和合同約定的各項內容。本案中，系爭工程已經建造完畢，僅有回填土等零星收尾工作尚未完成，依據(jù)誠實信用原則應當認定工程已經符合竣工驗收條件?！　”景傅臓幾h焦點之二是建設單位是否構成拖延驗收工程?！　≡诮ㄔO工程合同中，承包人的義務是按照合同約定的期限、質量標準完成其承包的建設工程任務。開天公司辯稱，系爭工程已經施工完成，其已在2006年9月發(fā)出驗收通知，工程至今未能驗收的原因在于中冠公司故意拖延。2006年6月26日、7月5日，中冠公司代理人分別發(fā)函給開天公司，要求開天公司加快施工工程，并要求追究逾期竣工的違約責任?！　　　。?）我們結合案例來分析一下工程竣工驗收階段的風險防范　　工程未經竣工驗收的法律責任分析　　案情簡介:　　2005年4月6日，中冠公司與開天公司簽訂《建設工程施工合同》一份，約定中冠公司將其廠房、辦公樓、生活樓、門衛(wèi)、室外等工程發(fā)包給開天公司施工；合同工期為215天，合同簽訂后按實際開工報告為開工日期；，承包人必須按照合同約定的竣工日期或工程師同意順延的工期竣工?！　。?）當事人簽訂黑白合同的目的，往往是為了規(guī)避政府部門的監(jiān)管，并且為了掩蓋當事人間不規(guī)范的施工行為?！　。?）兩份合同中只有一份合同予以備案。雖然黑白合同的標的完全一樣，但在具體的合同價款、工期、工程款支付條件等實質內容方面則有較大差異，這兩種現(xiàn)象的產生皆是因為當事人為了逃避政府部門的監(jiān)管，以此達到經濟利益最大化，但其實就此也埋下了今后發(fā)生糾紛的隱患。這些規(guī)定就必須進行招投標和備案程序才能進行施工的工程做了明確規(guī)定。擔保主要是針對業(yè)主的工程款支付能力,業(yè)主如果不能及時按合同要求支付工程款勢必會給承包商帶來工期延長和成本增加的風險。否則合同履行中業(yè)主就有可能引用所謂法律障礙和合同依據(jù)為借口,對承包商的損失拒絕補償,同時可能提出反索賠要求,使承包商蒙受嚴重的經濟損失。合同簽訂盡可能采用建設工程合同《示范文本》（FIDIC）,要依據(jù)通用條款,結合協(xié)議書和專用條款逐條與業(yè)主談判,對于少數(shù)業(yè)主提供的非示范合同要盡可能不用或修改,因為業(yè)主提供的這些不規(guī)范文本往往存在或隱含大量風險。這樣的合同一旦簽訂存在大量的隱含風險，最終將導致公司的巨大損失。未申請專利或者未授予專利權的創(chuàng)新技術方案，如果滿足商業(yè)秘密的秘密性、經濟實用性和保密性條件，同樣構成投標人的技術秘密，未經其許可，招標人不得披露、使用或允許他人使用該技術方案。因此，投標人為了能夠中標，多會傾力制定技術方案。因此，一旦投標文件創(chuàng)作完成，投標人就依版權法享有版權，任何人未經投標人許可，不得發(fā)表、修改、復制投標文件?！　?）“霸王條款”的知識產權法分析　　投標文件是投標人為響應招標文件提出的實質性要求和條件而完成的文件，毋庸置疑，投標文件是凝聚著投標人智慧的智力成果，投標人對其享有的知識產權，應受到充分的尊重和保護?！逗贤ā返谌艞l明確規(guī)定，“采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應當遵循公平原則確定當事人之間的權利和義務，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明?！　‘斎唬袠宋募皇钦型稑巳擞喠⒐こ探ㄔO項目合同的要約邀請，這并不意味著它不能成為其他合同的要約。特別是在招標方普遍要求提交電子版標書后，泄密問題尤為突出。在實際操作中,招標方往往不經投標方同意,也不支付合理的許可使用費,就將失標技術方案提供給中標者,并要求其吸取各家之長以優(yōu)化中標方案。　?。?）投標方帶來的風險：　　①標書內容不真實；　?、跇藭问讲缓戏?；　?、圻`法違規(guī)投標。識別和評估合同風險的最終目的是要規(guī)避合同風險。但是在項目管理理論中，風險管理并不是與投資控制、進度控制、質量控制、合同管理、信息管理、組織協(xié)調并列的一個獨立部分，而是將以上六方面與風險有關的內容綜合而成的一個獨立部分。對合同談判只重視價格和工期,對其他條款不予注意,即使不平等合同也愿意簽,甚至有欺騙的合同也敢簽,在合同簽訂上表現(xiàn)出極大的盲目性和隨意性。在設計合同時還應該考慮到國家的大政方針,如提出進出口限制、實施外匯管制、提高稅率、提供最低基本工資等等。氣候風俗風險。承包商要注意防止工程變更的出現(xiàn),或者即使要變更也要盡量使變更超過15%。建筑工程本身的復雜性決定建筑工程施工合同風險的復雜性,本文以造成建筑工程合同風險的原因作為分類依據(jù),將其分為客觀合同風險和主觀合同風險。只有這樣,建筑施工企業(yè)才能生存和發(fā)展?！　。ㄒ唬┖贤L險來源和分類　　建設工程施工合同是承包方、發(fā)包方雙方權利義務實施的重要依據(jù),同時又是影響工程建設施工過程中質量、進度、投資控制的重要因素。如何提高對施工合同風險的預測、分析和防范能力,有效規(guī)避風險,是承包商生存和發(fā)展的重要課題。　　　　在對上述情況進行綜合分析的基礎上，考慮到該項目可能面臨的危險、雙方的共同利益、雙方的利益沖突，進行進一步擬訂合同談判方案。因此，對對方進行實力分析是關系到項目成敗的關鍵所在。外國公司很重視這方面的工作，他們往往通過各種機構和組織以及信息網(wǎng)絡，對我國公司的實力進行調研。了解對方組成人員的身份、地位、權限、性格、喜好等，掌握與對方建立良好關系的辦法與途徑，進而發(fā)展談判雙方的友誼，爭取在到達談判桌以前就有了一定的親切感和信任感，為談判創(chuàng)造良好的氣氛。否則，即使在競爭中獲勝，即使中標承包了項目，一旦發(fā)生問題，合同的合法性和有效性很難得到保證，這種情況下受損害最大的往往是承包方。承包方首先應該對發(fā)包方作一系列調查研究工作。發(fā)包方還應該實地考察承包方以前完成的各類工程的質量和工期，注意考察承包方在被考察工程施工中的主體地位，是總包方還是分包方。建設項目的設計任務書和選點報告批準后，發(fā)包方就可以進行招標或委托取得工程設計資格證書的設計單位進行設計。發(fā)包方必須運用科學研究的成果，對擬建項目的投資進行綜合的分析、論證和決策?！　　　≡讷@得了上述基礎材料、背景材料的基礎上，我方即可作一定分析。因為建筑企業(yè)是要通過承攬項目獲得利潤，所以，要求合同談判人員必須有懂得建筑經濟方面專業(yè)知識的人員。二是懂工程技術方面的人員。合同談判可以從以下幾個方面入手：　　　　根據(jù)所要談判的項目，確定己方談判人員的組成。合同談判是工程施工合同雙方對是否簽訂合同以及合同具體內容達成一致的協(xié)商過程。這樣才能在合同談判中依法合理確定雙方的權利和義務，使合同履行風險降到最低。只有這樣，才能敲定合同的主要條款，對合同的主要內容談判中多有律師出席。　　合同形式是指合同當事人之間確定相互權利和義務關系的行為方式，對雙方當事人都具有法律約束力，以此確保雙方按照合同規(guī)定的條款履行各自的權力和義務，保證交易的順利實現(xiàn)。正因為如此，雙方對談判中的合同條款考慮都十分慎重，決不輕易許諾、妥協(xié)、讓步?！　〗涍^前幾輪的意向談判，雙方對談判中的合同目標已十分明確，或經過前幾輪談判的相互探測、摸底，雙方對要達成協(xié)議的目標比較清楚、比較具體，因此，雙方很可能在談判時很快就進入實質問題的磋商，如產品交易中的價格、付款方式、交貨期限投資項目中的利率、期限、寬限期等，這時，雙方的協(xié)商就是討論合同條款，所以，都千方百計地發(fā)揮各自的優(yōu)勢，運用各策略技巧，取得妥協(xié)，達成合約。多數(shù)情況下，交易雙方要反復多次磋商，進行各種意向性、協(xié)議性談判?！　《⒔ㄔO工程合同談判的前期準備　?。ㄒ唬┖贤勁械奶攸c　　合同談判可以認為是以達成契約作為實現(xiàn)某項交易的談判形式?！　〈送?，當事人還應當依據(jù)以下客觀情況來訂立建設工程合同。招標投標是國際經濟交往和國際貿易中普遍采用的一種交易方式，近年來在我國國內經濟交往中尤其是在各種工程建筑項目中逐漸采用，這主要是因為它具有科學性、效益性、公平性和安全性等優(yōu)點，它是商品經濟高度發(fā)達的產物，是市場經濟的一種競爭機制?！　　⒐こ藤|量的監(jiān)督?！　。磿r按質按量供應建筑材料和設備。　?。ㄋ模┙ㄔO工程合同的主要條款　　根據(jù)合同法第274條規(guī)定，勘察、設計合同的主要條款包括提交有關基礎資料和文件（包括概算）的期限、質量要求、費用以及其他協(xié)作條件等條款。　　第四，目標合同。在合同簽訂時不能確定一個具體的合同價格，只能確定酬金的比率。通常只在設計變更或符合合同規(guī)定的調價條件時才允許調整合同價格。這種合同以一次包死的總價委托，價格不因環(huán)境的變化和工程量的增減而變化，所以在這類合同中承包商承擔了全部的工作量和價格風險。由于風險分配比較合理，能夠適應大多數(shù)工程，能調動承包商和業(yè)主雙方的管理積極性。目前，合同的類型主要有四種。合同爭執(zhí)是經濟利益沖突的表現(xiàn)，它常常起因于雙方對合同理解的不一致、合同實施環(huán)境的變化、有一方未履行或未正確地履行合同等。一個參加單位與工程的關系，它在工程中承擔的角色，它的任務和責任，就是由與它相關的合同限定的。業(yè)主在資格預審和評標時都要考察投標人過去合同的履行情況。合同雙方都必須用合同規(guī)范自己的行為?！　?。它規(guī)定了雙方的責任和權益。由于利益的不一致，導致工程過程中的利益沖突，造成在工程實施和管理中雙方行為的不一致、不協(xié)調和矛盾。合同規(guī)定了雙方在合同實施過程中的經濟責任、利益和權利。　?。?）價格：包括工程總價格，各分項工程的單價和總價等。它們由合同協(xié)議書、總工期計劃、雙方一致同意的詳細的進度計劃規(guī)定。這是由合同在現(xiàn)代建設工程中的獨特的作用決定的。建設工程合同包括工程勘察、設計、施工合同，屬于承攬合同的特殊類型，因此，法律對建設工程合同沒有特別規(guī)定的，適用法律對承攬合同的相關規(guī)定。前者稱承包人，后者稱為發(fā)包人?！　。ǘ┖贤诮ㄔO工程中的作用　　在現(xiàn)代建設工程項目管理中合同管理具有十分重要的地位，已成為與進度管理、質量管理、成本（投資）管理、信息管理等并列的一大管理職能。合同確定的工程目標主要有三個方面：　?。?）工期：包括工程的總工期、工程開始、工程結束的具體日期以及工程中的一些主要活動的持續(xù)時間。它們由合同條件、圖紙、規(guī)范、工程量表、供應單等定義?！　?，合同雙方結成一定的經濟關系。但從另一個角度上看，合同雙方的利益又是不一致的：承包商的目標是，盡可能多地取得工程利潤，增加收益，降低成本；業(yè)主的目標是，以盡可能少的費用完成盡可能多的、質量盡可能高的工程。合同是調節(jié)這種關系的主要手段。如果不能保持這種均勢，則往往孕育著合同一方的失敗，或整個工程的失敗。雙方按合同內容承擔相應的法律責任，享有相應的法律權利。在市場經濟中企業(yè)的形象和信譽是企業(yè)的生命，而能否圓滿地履行合同是企業(yè)形象和信譽的主要方面。合同將工程所涉及到的生產、材料和設備供應、運輸、各專業(yè)設計和施工的分工協(xié)作關系聯(lián)系起來，協(xié)調并統(tǒng)一工程各參加者的行為。合同和爭執(zhí)有不解之緣?！　。ㄈ┙ㄔO工程合同的類型　　建設工程合同的計價方式有很多種，不同種類的合同，有不同的應用條件、不同的權利和責任分配、不同的付款方式，同時合同雙方的風險也不同，應依具體情況選擇合同類型。在這種合同中，承包商僅按合同規(guī)定承擔報價的風險，即對報價（主要為單價）的正確性和適宜性承擔責任；而工程量變化的風險由業(yè)主承擔?！　〉诙?，固定總價合同。固定總價合同是總價優(yōu)先，承包商報總價，雙方商定合同總價，最終按總價結算。工程合同最終價格按承包商的實際成本加一定比率的酬金（間接費）計算。所以，一般只在建設工程無法估價、建設工程極其復雜，或者其他緊急的情況下才使用這類合同。若工程投產后的規(guī)定時間內達不到預定生產能力，則按一定的比例扣減合同價款；若工期拖延，則承包商承擔工期拖延違約金；若實際總成本低于預定總成本，則節(jié)約的部分按預定比例獎勵承包商，反之，則由承包商按比例承擔。要做好土地征用、房屋拆遷、障礙物拆除和領取建筑許可證等工作?！　。埡筒僮饕?guī)程進行施工，保證工程質量?！　。┙ㄔO工程合同簽訂的方式　　建設工程合同簽訂的方式有兩種：一是協(xié)商方式即由雙方當事人通過協(xié)商簽訂建設合同，二是通過招標投標的方式。　?。ㄆ撸┯喠⒔ㄔO工程合同時，當事人需要考慮哪些因素？　　項目應分解成幾個獨立合同及每個合同的工程范圍；采取何種委托方式和承包方式；合同的種類、形式和條件；合同重要條款的確定；合同簽訂和實施時重大問題的決策；各個合同的內容、組織、技術、時間上的協(xié)調。（4）環(huán)境方面：工程所處的法律環(huán)境，建筑市場競爭激烈程度，物價的穩(wěn)定性，地質、氣候、自然、現(xiàn)場條件的確定性，資源供應的保證程度，獲得額外資源的可能性，等等?！　‘斎缓贤勁胁⒉皇且淮尉托纬傻?。所以，合同談判具有以下幾個特點：　　第一，談判目標明確，涉及實質問題。如果有一方在交易中不執(zhí)行合同條款，則會以違約的處罰。　　簽定合同要符合法律程序，具有合法性。所以，在合同談判中，雙方的主談人基本都是企業(yè)或項目負責人或授權代理人，具有拍板決定權。如合同法中關于訂立合同應遵循的原則問題、訂立合同的方式問題、締約過失責任問題、不同合同應具備那些條款問題、格式條款與格式合同問題、免責問題、合同無效問題、合同效力待定問題、合同條款規(guī)定不明應遵循的原則問題、合同風險轉移問題、承擔違約責任問題等合同法中的新變化，還要熟悉勘察、設計、施工、監(jiān)理合同示范文本的規(guī)定。進行合同談判，是簽訂合同、明確合同當事人的權利與義務不可或缺的階段。談判活動的成功與否，通常取決于談判準備工作的充分程度和在談判過程中策略與技巧的運用。平等的確立合同當事人的權利與義務，避免合同無效、合同被撤消等情況，發(fā)揮合同的經濟效用。三是懂建筑經濟方面的人員。這些資料的體現(xiàn)形式可