【正文】 轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)和保護(hù)財產(chǎn)。 （3）獨立性。它直接附著于企業(yè)的現(xiàn)實財產(chǎn)，并決定和實現(xiàn)著法人財產(chǎn)的實際運行。 從理論上講，法人產(chǎn)權(quán)具有主體性和客體性雙重性質(zhì)。所以，真正代表公司和掌管公司大權(quán)的是執(zhí)行機(jī)關(guān)。但是，這種強(qiáng)弱對比總是有一定限度的。用公式表示如下： Ｏ → Ｎ＋Ｆ 股份制把投資者的原始所有權(quán)分解為兩種產(chǎn)權(quán)，一種是投資者的名義所有權(quán)，另一種是企業(yè)法人的職能所有權(quán)。在這種情況下，我們不妨使用一個與“法人所有權(quán)”有所區(qū)別的概念——“法人產(chǎn)權(quán)”。 ↓ ———— 職能所有權(quán)因為，法人財產(chǎn)從整體上講，其終極歸屬是它的投資者。后者通常用于以企業(yè)整體為交易對象的場合。 對于法人的財產(chǎn)權(quán)，我們需要對“法人產(chǎn)權(quán)”和“法人所有權(quán)”這兩個概念有所區(qū)分。 需要指出的是，一般說來，一個法人名下的具體財產(chǎn)，并非都是投資者的投入，其中還包括了來自其他民事主體的財產(chǎn)，例如，銀行的貸款，職工的勞動成果，以及法人組織在經(jīng)營活動中產(chǎn)生的知識產(chǎn)權(quán)、商譽(yù)等無形資產(chǎn)。另一方面，在投資者不能對企業(yè)具體財產(chǎn)實施直接支配的情況下（這首先是一個經(jīng)濟(jì)運行中的可操作性問題，其次才是一個資本的私人性與社會性的區(qū)分問題），也必須要有一個直接支配這些具體財產(chǎn)的法律主體。 股權(quán)的這種制度安排，完全是經(jīng)濟(jì)運動的自然結(jié)果，而法律只是加以概括、確認(rèn)并使之成為有強(qiáng)制力的規(guī)則。人們按照各自的判斷買進(jìn)賣出，于是就形成了所謂的股權(quán)交易或者股票市場。也就是說，股權(quán)代表了投資者對企業(yè)利潤中的一定份額的索取權(quán)。股權(quán)大體上可分為財產(chǎn)權(quán)和社員權(quán)。股東們只能通過在股東大會行使表決權(quán)來決定公司的重大事務(wù)。盡管一個企業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益要受到諸多因素的影響，盡管其他企業(yè)形態(tài)如合伙和獨資企業(yè)也具有各自的長處，但是，股份公司的這種以獨立法人財產(chǎn)和法人人格為依托，實現(xiàn)投資來源分散化和管理集中化相結(jié)合的制度所具有的規(guī)模優(yōu)勢和經(jīng)營效率，是其他形態(tài)的企業(yè)所不能企及的。 眾所周知，投資的目的是獲取盡可能多的收益。一方面，它要造就一個社會化的資本實體，而只有使這個資本實體在產(chǎn)權(quán)上和人格上都與私人所有權(quán)劃出一道明確的界線，這個資本實體才可能是社會化的。他們無權(quán)支配公司名下的現(xiàn)實財產(chǎn)，因為他們所享有的已經(jīng)不是對這些現(xiàn)實財產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)，而是對公司運用這些財產(chǎn)所創(chuàng)造的收益即期待中的未來財產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)，這就是股權(quán)。 以股份公司為代表的現(xiàn)代企業(yè)，是資本社會化的實體。 規(guī)?；?、社會化和管理專門化，使現(xiàn)代企業(yè)顯著地區(qū)別于傳統(tǒng)的工商企業(yè)。所以，市場競爭的優(yōu)勝劣汰機(jī)制進(jìn)一步加強(qiáng)了管理者的地位，從而使管理職能越來越同資本所有權(quán)相分離，導(dǎo)致以“經(jīng)理階層支配”為標(biāo)志的“企業(yè)管理革命”。這樣，就必然地造就出一大批專門化和專家化的管理者。股份制和有限責(zé)任的制度安排，有效促成了這種資本社會化?！薄?第三是所有權(quán)的淡化和管理權(quán)的強(qiáng)化。 第一是生產(chǎn)規(guī)模的擴(kuò)大化。所謂法人屬性，是指公司在法律上具有獨立的人格，這種獨立人格是與組織成員的個人人格完全分離的。 （一）現(xiàn)代企業(yè)的基本特征：以股份公司為例 現(xiàn)代企業(yè)的典型形式就是公司。 這說明，在不同類型的產(chǎn)權(quán)制度下，交易成本是不同的。而這些其他機(jī)制（例如政府的計劃分配，或者即時清結(jié)的物物交換）的效率將明顯低于市場機(jī)制。這樣，就在正常的市場交易成本之外，增加了一筆特殊的交易成本。 倘若交易者有產(chǎn)權(quán)，但產(chǎn)權(quán)不夠清晰或者權(quán)利地位較弱小，那么交易成本也會比較高。由于長官和交易者都不會關(guān)心交易成本的節(jié)約，締結(jié)合同和履行合同的效率都會很低。這些成本在交易的不同階段，體現(xiàn)為（1）談判和締結(jié)合同的成本和（2）履行合同的成本以及（3）合同不履行時獲取補(bǔ)救的成本。 而要實現(xiàn)這種分配，就必須界定產(chǎn)權(quán)；如果不界定產(chǎn)權(quán)，價格機(jī)制不能起作用。這是因為，市場的運行就是大量的交易關(guān)系不斷發(fā)生、變動和消滅的過程，而市場的價格機(jī)制要在這個過程中起作用，市場的配置和協(xié)調(diào)作用要通過這個過程來實現(xiàn)。所謂界定產(chǎn)權(quán)，就是要明確人們相互之間的物質(zhì)利益邊界，以建立互通有無的前提。從這個意義上講，無論在上面哪一個定義中，產(chǎn)權(quán)都在企業(yè)的生命存在的最基本要素。 一個企業(yè)，之所以能將眾多的財產(chǎn)集合為一體，是因為它憑借法律關(guān)系的紐帶，形成眾多的財產(chǎn)擁有者的利益契合。 1. 產(chǎn)權(quán)與企業(yè)：產(chǎn)權(quán)制度是企業(yè)制度的核心 從法學(xué)家的角度看，可以從三個方面來定義企業(yè)：（1）企業(yè)是法律上的人格者；（2）企業(yè)是財產(chǎn)的集合體；（3）企業(yè)是法律關(guān)系的匯集點。而企業(yè)和市場都與產(chǎn)權(quán)密切相關(guān)。 現(xiàn)代的經(jīng)濟(jì)運行，有兩種組織化形式。產(chǎn)權(quán)概念并不排斥或取代所有權(quán)概念；它與所有權(quán)相配合，使所有權(quán)制度的社會職能在現(xiàn)代條件下得以更加全面和更加有效地實現(xiàn)。實際上，產(chǎn)權(quán)概念就是物權(quán)法（財產(chǎn)法）與合同法、企業(yè)法（公司法）、證券法、信托法、擔(dān)保法、破產(chǎn)法、保險法、侵權(quán)行為法等等相互聯(lián)系的基礎(chǔ)上發(fā)展起來的。因此，以企業(yè)為標(biāo)的的產(chǎn)權(quán)交易絕不能等同于一般的財產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)讓。我們過去常說，所有權(quán)是交換的前提。 實際上，“產(chǎn)權(quán)”不是一種新的財產(chǎn)權(quán)類別，而是一種新的財產(chǎn)法現(xiàn)象。（3）產(chǎn)權(quán)的規(guī)則應(yīng)有利于財產(chǎn)的自由轉(zhuǎn)讓。此外，由于產(chǎn)權(quán)經(jīng)常被運用于集合財產(chǎn)（如企業(yè)）的轉(zhuǎn)讓，產(chǎn)權(quán)制度也適應(yīng)了資源配置規(guī)?；男枰?。如果說貨幣是實現(xiàn)各種物品流通的經(jīng)濟(jì)上的統(tǒng)一符號，那么可以說，產(chǎn)權(quán)就是實現(xiàn)與這種流通相適應(yīng)的權(quán)利流轉(zhuǎn)的法律上的統(tǒng)一符號。 第四，權(quán)利轉(zhuǎn)讓的自由性。同時，產(chǎn)權(quán)的強(qiáng)勢地位也有助于提高人們對交易的信賴程度，降低交易成本。 第三，權(quán)利行使的排他性。有時它又代表若干財產(chǎn)權(quán)的集合體或者財產(chǎn)權(quán)與其他權(quán)利（如人身權(quán)）的集合體。就是說，產(chǎn)權(quán)在不同的場合下，可以包含不同的內(nèi)容。產(chǎn)權(quán)制度主要關(guān)心是市場交易以及通過這種交易所實現(xiàn)的資源配置?！盵12]這些預(yù)期通過社會的法律、習(xí)俗和道德得到表達(dá)。按照這種制度，所有權(quán)可以通過某種交易方式，轉(zhuǎn)換成另一種形態(tài)的財產(chǎn)權(quán)利，從而使所有權(quán)的全部權(quán)能脫離所有權(quán)人。為此，法律不僅努力完善債權(quán)法制度（尤其是合同法），以鼓勵所有權(quán)人將他們的財產(chǎn)投入民事流轉(zhuǎn)，而且創(chuàng)設(shè)出各種物權(quán)法制度和商法制度，來鼓勵所有權(quán)人在不喪失所有權(quán)的情況下將財產(chǎn)轉(zhuǎn)移給他人利用。但是，自19世紀(jì)中葉以來，絕對權(quán)的概念受到了批評。所有權(quán)的這種性質(zhì)，決定了所有權(quán)人在與他人的關(guān)系中具有最高度的意志自主性。 將property譯作“產(chǎn)權(quán)”比譯作“財產(chǎn)”或“財產(chǎn)權(quán)”更為確切?！蓖瑫r又指出：“最好是把產(chǎn)權(quán)理解為不是一種單一權(quán)利，而是若干不同權(quán)利的集束（bundle），其中的一些權(quán)利甚至許多權(quán)利可以在不喪失所有權(quán)的情況下讓與。 按照英美財產(chǎn)法的概念，“property”一詞具有雙重涵義：一是指人們所擁有的對于物的權(quán)利，二是指作為這種權(quán)利的客體的各種有形物和無形物。[7] 至于“知識產(chǎn)權(quán)”概念，眾所周知，是一個外來詞，它在英文中寫作“intellectual property”。 實際上，近年來我國學(xué)術(shù)界使用的“產(chǎn)權(quán)”一語，在很大程度上是一個外來詞?！盵5] 青年經(jīng)濟(jì)學(xué)家張軍也認(rèn)為：“對于一個產(chǎn)權(quán)制度來說，完備的產(chǎn)權(quán)（property rights）總是以復(fù)數(shù)名詞出現(xiàn)的。例如，劉詩白教授認(rèn)為：“產(chǎn)權(quán)property rights或譯為財產(chǎn)權(quán)，它有兩種涵義，財產(chǎn)所有權(quán)與財產(chǎn)支配權(quán)。[4]法學(xué)上的一個顯著例證就是“知識產(chǎn)權(quán)”。”一般指不動產(chǎn)，如土地、礦山、廠房設(shè)備、房屋等的所有權(quán)。 [關(guān)鍵詞]產(chǎn)權(quán) 法律分析 經(jīng)濟(jì)學(xué)分析 本文試圖通過對產(chǎn)權(quán)概念的分析，說明產(chǎn)權(quán)是一種與現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)生活相適應(yīng)的具有普遍意義的財產(chǎn)法現(xiàn)象，并試圖通過對現(xiàn)代企業(yè)制度和產(chǎn)權(quán)交易的分析，進(jìn)一步展示產(chǎn)權(quán)在現(xiàn)代商法領(lǐng)域中的應(yīng)用前景。編號：時間：2021年x月x日書山有路勤為徑，學(xué)海無涯苦作舟頁碼：第18頁 共18頁[摘　要]權(quán)利是適應(yīng)社會生活的需要而創(chuàng)設(shè)的。但是，“產(chǎn)權(quán)”至今仍然在很大程度上被理解為一個經(jīng)濟(jì)學(xué)術(shù)語，而并沒有獲得法學(xué)理論上的正式承認(rèn)。 一、產(chǎn)權(quán)的概念例如，《辭?！方忉尀椋骸柏敭a(chǎn)的所有權(quán)?！盵2] 建設(shè)部1990年12月發(fā)布的《城市房屋產(chǎn)權(quán)產(chǎn)籍管理暫行辦法》第二條規(guī)定：“本辦法所稱城市房屋產(chǎn)權(quán)，是指城市房屋的所有權(quán)。 但是，近二十年來法學(xué)和經(jīng)濟(jì)學(xué)對“產(chǎn)權(quán)”一詞的使用，已經(jīng)超出了“財產(chǎn)所有權(quán)”的范圍。例如，在80年代關(guān)于國有企業(yè)財產(chǎn)權(quán)問題的討論中，我國法學(xué)界就有人提出“法人產(chǎn)權(quán)”的概念，以試圖說明在國家所有權(quán)存續(xù)狀態(tài)下企業(yè)法人享有的對企業(yè)財產(chǎn)的現(xiàn)實支配地位。 我國經(jīng)濟(jì)學(xué)家對“產(chǎn)權(quán)”的用法也并不局限于“財產(chǎn)所有權(quán)”范疇。在所有制出現(xiàn)兩權(quán)分離的情況下，會有這樣一種財產(chǎn)關(guān)系，這就是：人們對經(jīng)濟(jì)物品沒有所有權(quán)；但是卻擁有在一定時間內(nèi)和一定程度的支配權(quán)、收益權(quán)、處置權(quán)，可簡稱為實際占有權(quán)。我在1988年論述法人產(chǎn)權(quán)時，也是在“property”的意義上界定“產(chǎn)權(quán)”概念的?！盵9] 《牛津法律指南》指出：“Property這一術(shù)語適于被用作表示所有權(quán)，例如在法律規(guī)則規(guī)定物之產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移的情況下。所有權(quán)是產(chǎn)生其他各種物權(quán)的前提，因而常常被稱作其他物權(quán)的“母權(quán)”。這種價值取向使私人財產(chǎn)和個人意志得到了最大限度的尊重，從而極大地調(diào)動了人們創(chuàng)造財富的積極性，促成了近代資本主義的迅速發(fā)展?，F(xiàn)代所有權(quán)制度發(fā)展變化的一個顯著標(biāo)志就是所謂“從歸屬到利用”的趨勢，即法律制度由過去的單純注重確認(rèn)財產(chǎn)歸屬轉(zhuǎn)向越來越多地著眼于財產(chǎn)的流轉(zhuǎn)和利用。此外，現(xiàn)代民商法還創(chuàng)設(shè)了所謂“所有權(quán)轉(zhuǎn)換”的制度。美國經(jīng)濟(jì)學(xué)家登姆塞茨指出：“產(chǎn)權(quán)是一種社會工具，其重要性就在于事實上它能幫助一個人形成他與其他人進(jìn)行交易時的合理預(yù)期。私有產(chǎn)權(quán)的強(qiáng)度由實施它的可能性與成本來衡量，這些又依賴于政府、非正規(guī)的社會行動以及通行的倫理和道德規(guī)范。 嚴(yán)格地說