【正文】 違約責任的歸責原則——嚴格責任：又稱無過錯責任，指違約發(fā)生以后，確定違約當事人的責任，應主要考慮違約的結果是否因違約方的行為造成，而不考慮違約方的故意和過失。二）違約行為。（一）特征：違約責任以違反合同義務未前提違約責任的確定，具有相對的任意性；違約責任具有補償性違約責任具有相對性。法定抵銷要件：A雙方當事人互負債務和互享債權B主動債權須已到清償期C雙方債的標的的種類相同D債務根據(jù)其性質和法律的規(guī)定可以抵銷，故下列債務不得抵銷：①根據(jù)債務的性質非清償不能達到目的的不作為債務，勞務債務不可抵銷②與人身不可分離的債務不得抵銷，如退休金、撫恤金債務③根據(jù)法律規(guī)定不得抵銷的債務；民事訴訟法規(guī)定的不得強制執(zhí)行的債務，如債務人的生活必需品；因侵權行為所產(chǎn)生的債務。狹義，僅指單方行使解除權的解除，即當事人一方行使法定的或約定的解除權，使合同效力歸于消滅。包括基于特定的身分關系發(fā)生的債權；基于信賴關系而發(fā)生的債權。（一）定金的適用與損害賠償、實際履行合同等違約方式的適用之間是何種關系？1原則上違約金與損害賠償不可并存、就高不就低、優(yōu)先使用違約金2定金違約金不可并罰3定金與損害賠償可并用但不超過貨物總額（二）成立要件：定金是當事人通過訂立定金合同而設立的定金合同的特別成立要件：定金合意的達成；須有定金的實際交付；須以金錢為標的；須有書面形式進行。行使撤銷權的債權人應將行使所得財產(chǎn)加入債務人的責任財產(chǎn)中，作為一般債權人的共同擔保，而無優(yōu)先受償?shù)臋嗬?；行使撤銷權所支出的費用可想債權人求償。行使的效力：（1）對債務人的效力。（二）撤銷權：指債權人在債務人事實減少財產(chǎn)的行為，危及債權人債權實現(xiàn)時，有請求法院撤銷其行為的權利。適用條件：由同一雙務合同互負債務，且此二者債務之間互負對價關系；改合同必須屬于異時履行；先履行一方到期未履行債務或未適當履行債務。: I: Z5 S% D6 u0 w( t4 L（二）不安抗辯權是雙務合同中，在先履行義務的一方當事人在后履行義務的一方當事人的財產(chǎn)狀況發(fā)生惡化而難以為對待給付之虞時，有權要求對方先為對待履行或提供擔保，在對方未為對待履行或為提供擔保時，有權中止合同而拒絕自己的履行。這些義務由法律明文予以規(guī)定；正確履行規(guī)則：即當事人應按照合同的規(guī)定不折不扣地履行合同義務。 發(fā)生原因：撤銷時法定；解除既可法定，也可約定。須經(jīng)過補正方可生效，在一定的期限內不予補正則為無效合同，導致合同效力待定的原因主要概括為合同主體資格的欠缺所致。合同無效或被撤銷后，有過錯的一方應當賠償對方因此受到的損失；雙方有過錯的，應當各自承擔相應的責任。（一）無效的情形：違反法律強制性規(guī)范和公序良俗；當事人惡意串通損害國家、集體或第三人利益的合同；以合法形式掩蓋非法目的的合同；損害社會公共利益；一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；合同標的的不能；合同標的的不能確定；不具備相應的行為能力。七、合同的一般生效要件當事人締約時有相應的締約能力意思表示真實不違反強制性法律規(guī)范及公序良俗標的的確定和可能八、從合同效力的角度分析合同生效與合同成立的不同？合同的生效不同于合同的成立，合同成立后，能否發(fā)生法律效力，能否產(chǎn)生當事人所預期的法律后果，非合同當事人意志所能完全決定，只有符合生效條件的合同，才能受到法律的保護。由于侵權行為所侵害的一般是絕對權，故其違反的是一種法定的消極義務，即法律所要求的不得侵害他人合法權益的義務，其表現(xiàn)形式一般為積極地侵害行為；而締約過失行為一般違反的是積極義務，即因一方當事人先前的予信行為而產(chǎn)生的必要注意義務，其表現(xiàn)形式可以是積極行為，也可以是消極地不作為。違約責任可以由當事人約定責任形式，且其責任形式包括損害賠償、違約金的支付、強制實際履行等責任形式；而締約過失責任只是一種法定責任，不能由當事人約定，且其責任形式僅以損害賠償為限。作為一般原則，在合同不成立、無效或撤銷時，過失的賠償范圍以信賴利益的損失為原則。六、締約過失責任：指當事人于締結合同之際具有過失，從而導致合同不成立，被確認無效或被撤銷時，使對方當事人遭受損害而應承擔的法律責任。（二）承諾:是受要約人同意要約的意思表示。四、合同的訂立（一）、要約：是希望和他人訂立合同的意思表示。公平原則：指要求民事主體本著公正的觀念從事合同的活動，正當行使權利履行義務，在民事活動中兼顧他人利益和社會公共利益。為第三人利益訂立的合同的特征：①第三人不是訂約當事人，他不必在合同上簽字，也不需要通過其代理人參與締約；②此種合同只能給第三者設定權利，而不能為其設定義務；③此種合同的訂立，事先無需通知或征得第三人的同意。實踐合同：又稱要物合同，是除當事人雙方意思表示一致以外尚需交付標的物才能成立的合同。3） 有償合同：是指當事人因取得權利（包括利益）須償付一定代價的合同。法律適用：在適用法律時，有名合同直接適用合同法的規(guī)定，無名合同則適用合同法總則的規(guī)定，并可以參照合同法分則或其他法律最相類似的規(guī)定。一、 合同：是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。無名合同：又稱非典型合同，是指法律上尚未確定一定的名稱與規(guī)則的合同。在法律上區(qū)分單、雙務合同的意義：①在是否適用同時履行抗辯權方面不同；②在風險的負擔上是不同的；③因一方的過錯所致合同不履行的后果不同。4） 諾成合同：是指當事人一方的意思表示一旦經(jīng)對方同意即能產(chǎn)生法律效果的合同。為第三人利益訂立的合同：是指在特殊情況下，訂約當事人并非為了自己設定權利而是為第三人的利益訂立合同，合同將對第三人發(fā)生效力。平等原則、公平原則：平等原則指民法賦予民事主體平等的民事權利能力，并要求所有民事主體同等的受法律的約束。鼓勵交易原則：指合同法在具體的制度設計上以降低交易的成本，減少交易的制度障礙為指導思想，達到促進當事人通過合同實現(xiàn)交易的立法目的。要約邀請是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。特殊要件：依法規(guī)定或依交易慣例或依當事人特別約定的合同成立要件。（三）締約過失責任的賠償范圍和承擔方式賠償范圍：損害賠償其保護的是受害人的信賴利益，旨使非過錯方因信賴合同的履行而支付的各種費用得到返還或賠償，從而使當事人才處于合同未訂立之前的良好狀態(tài)。根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，違約責任主要適用嚴格責任原則，而締約過失責任則適用過錯責任原則。作為締約過失責任之構成要件的締約過失行為侵害的是信賴利益，這種利益是基于締約過失行為先前的予信行為所產(chǎn)生的，而侵權行為侵害的原則上是財產(chǎn)和人身方面的絕對權，這種權利本來就有被侵害人所享有，并非因侵權人的某種行為而產(chǎn)生。締約過失責任的損害賠償范圍是信賴利益的損失；侵權責任的損害賠償范圍則包括現(xiàn)有財產(chǎn)的滅失和可得利益的滅失，且依法有所謂非財產(chǎn)問題。八、合同無效：指合同因欠缺一定生效要件而致合同當然不發(fā)生效力。（二）、被撤銷后的法律后果：合同無效或被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應當予以返還；不能返還或沒有必要返還的，應當折價賠償。十、效力待定的合同：已成立的合同因欠缺一定的生效要件，其生效與否，尚未確定。十一、合同解除與合同撤銷的區(qū)別： 從適用范圍上，撤銷用于已生效但缺少生效要件的合同；解除用于已生效合同。十一、合同履行的規(guī)則：法定義務的規(guī)則：是指法定合同義務，即當事人即使在合同中沒有約定，依據(jù)法律規(guī)定也應承擔的義務。構成要件：由同一雙務合同互負債務，且此二者債務之間互負對價關系；雙方債務均已屆清償期；雙方為履行債務；須對方的對待給付是可能履行的。（三）先履行抗辯權是指依照合同約定或法律和規(guī)定先履行義務的一方當事人，屆期未履行義務或履行義務嚴重不符合約定條件時，后履行為保護自己的期限利益或保證自己履行合同的條件而中止履行合同的權利。債務人怠于行使權利；債務人已陷于遲延；債務人的怠于行使損害了債權人的債權。（2）主觀要件：指債務人和第三人具有主觀上的惡意，即在進