【正文】
主要是人類在遭受滅亡的時(shí)候,感到天然的憎惡。盧梭( jean _jacques roussean)(17121778),瑞士人,主要活動(dòng)在法國,其著作有《論人類不平等的起源和基礎(chǔ)》、《社會(huì)契約論》。所以《論法的精神》,是法社會(huì)學(xué)的先驅(qū)。接下來孟德斯鳩對法學(xué)最大的貢獻(xiàn),就是提出了三權(quán)分立學(xué)說,和制約學(xué)說。他說自然法進(jìn)入人類社會(huì)后,仍然適用。自然法很早就有,進(jìn)入人類之后,出現(xiàn)實(shí)在法,二者同時(shí)存在。作為后者,理智的存在物的人具有制定實(shí)在法的最高優(yōu)點(diǎn)。孟德斯鳩孟德斯鳩(16891755),法國人,代表作為《論法的精神》,這本書他用了23年的時(shí)間才完成。保障人們自然權(quán)利不受侵犯的工具和手段。這是主權(quán)在民的源泉,主權(quán)在民的憲法原則源泉、思想基礎(chǔ)和理論基礎(chǔ)。訂立社會(huì)契約的目的是保障人類的自然權(quán)利不受侵犯。人類為了避免戰(zhàn)爭維護(hù)和平,有不執(zhí)行自然法的權(quán)利?;謴?fù)了自然法的原義,強(qiáng)調(diào)自然法是優(yōu)于或高于實(shí)在法,實(shí)在法不能改變自然法。但他的理論得到了英國的持政者克倫威爾的支持。法律約束其他人。在這個(gè)基礎(chǔ)上,有了契約。在沒有國家的時(shí)候享有的權(quán)利,就是自然權(quán)利。在近代,非常重視自然權(quán)利。霍布斯(15881679),英國人,他的代表作《利維坦》,利維坦是圣經(jīng)中一個(gè)怪獸,這里指國家。學(xué)術(shù)界普遍認(rèn)為羅馬法主要是私法。比如他說,契約必須遵守,這符合自然法則,就是自然法則,從而把他放大,放大到國與國之間締結(jié)的條約和公約。他講的先驗(yàn)通過考察一切人的理性和社會(huì)性所得出。他給自然法下了個(gè)定義,但仍為唯心主義的。他通過戰(zhàn)爭的角度總結(jié)出國與國之間的原則。現(xiàn)在我們分別介紹一下古典自然法學(xué)派。都非常強(qiáng)調(diào)法治原則,盡管對法治理解不一樣,甚至他們有的理解是針鋒相對。(五)古典自然法學(xué)派。人文主義國家的法律的基礎(chǔ)是君主和人性,不再是神的理性。強(qiáng)調(diào)法到底是什么?他們強(qiáng)調(diào)法是法,不是上帝的東西。前期研究對象集中在古羅馬,主要是國法大全。阿奎那提出一個(gè)很重要的命題,法因?yàn)樵从谏?,因此法律高于國家。自然法是神或上帝與人類分享的法,自然法屬于永恒法的一部分,人可以通過理性領(lǐng)悟自然法,強(qiáng)調(diào)人有義務(wù)去發(fā)現(xiàn)和服從自然法,是上帝給的東西,能發(fā)現(xiàn),并且要服從。他的《神學(xué)大全》影響到現(xiàn)在,基督教的經(jīng)典著作。中世紀(jì)是相當(dāng)長的一段時(shí)間。原來的觀點(diǎn)認(rèn)為自然法是神的理性,現(xiàn)在將神換成上帝就行了,在這個(gè)階段對自然法進(jìn)行改造,將自然法說成是神法的一部分,因此沒有完全照搬自然法。以后的羅馬法學(xué)特別是帝國時(shí)期的羅馬法,注重實(shí)在法的研究,把自然法作為評判實(shí)在法的標(biāo)準(zhǔn),認(rèn)為法學(xué)是正義的藝術(shù)。萬民法通過外事裁決官確立的,聽取了各國的法律關(guān)于此問題的規(guī)定,然后找出合理的東西。他已注意到法與統(tǒng)治階級愿望間的關(guān)系。自然法的本質(zhì)是唯一正確的理性,與柏拉圖提出的是一致的,理性是永恒不變的,神是自然法的制定者和解釋者。我們前面說過,他去希臘學(xué)習(xí),其受希臘的斯多哥學(xué)派的深刻影響。學(xué)完回來以后,到了羅馬以后,當(dāng)過很多的職務(wù)。而立法者的法與自然法幾乎一致的,斯多哥學(xué)派將人定法置于自然法之下,人定法要服從自然法。斯多哥學(xué)派說,人根據(jù)理性在生活的時(shí)候,他是自然的生活,在人間存著與自然法一致的法,他是真實(shí)的法,正義的法。其對法的概念與柏拉圖一樣,但他強(qiáng)調(diào)人可以用理性理解自然法。而柏拉圖的哲學(xué)被稱為理想主義哲學(xué)。他認(rèn)為人是自然的物,但是人的與一般的自然物不一樣,人本身具有理性。柏拉圖有一個(gè)學(xué)生叫亞里士多德(前384322),是他最著名的學(xué)生,有很多的著作,有兩部著作對后世當(dāng)代影響最大。其中對法哲學(xué)影響最大的,有《共和國》(又名為理想國)、《法律》、《政治家》。我們知道有古希臘有神話,其表現(xiàn)為普遍的唯心主義哲學(xué)思想。在他的著作中追求理想化的東西,而追求的這些東西都是和現(xiàn)實(shí)相矛盾的。柏拉圖在其著作中,在對這些問題的討論時(shí)都反復(fù)強(qiáng)調(diào)美德,強(qiáng)調(diào)正義。理想是對理念的展開的。當(dāng)時(shí)雅典的民主政體在走下坡路,特別是一件事兒讓他振驚,就是蘇格拉底被人誣告,他感覺很失望,認(rèn)為這是違背自然法的。因?yàn)樗麄兛吹搅松鐣?huì)存在不正義的問題,才提出這樣的問題,如統(tǒng)治者的暴虐的行為,就是違反自然法的。我們現(xiàn)在知道這是自然規(guī)則,但他們不知道。(一)自然法學(xué)的思想起源和哲學(xué)基礎(chǔ)。也正是因?yàn)檫@樣,就產(chǎn)生了許許多多的哲學(xué)理想,也出現(xiàn)了許多的哲學(xué)的方法論。一方面,這種現(xiàn)象反映出人類社會(huì)遇到了許多新的社會(huì)問題,包括社會(huì)矛盾的加劇,所以需要新的法學(xué)理論來指導(dǎo)人們的法律實(shí)踐。在十八世紀(jì)末和十九世紀(jì)初之前,自然法學(xué)派一統(tǒng)天下。自然法學(xué)派在西方占統(tǒng)治地位二千多年,一直到十八世紀(jì)末十九世紀(jì)初,才喪失了其統(tǒng)治地位。古羅馬之所以用兩個(gè)詞表示,主要是古羅馬受到了自然法學(xué)派的影響。古羅馬法和法律用不同的詞來表達(dá),用以區(qū)別法和法律。因此,這個(gè)字ius是指整體意義上的,抽象意義的法律。法和法律在古羅馬是不同的詞。如I,演變?yōu)镴和Y。過去法學(xué)界有一種說法,如果不懂的拉丁文字,你就不可能是一個(gè)真正的法學(xué)家。在西方社會(huì)來說,普遍來說西方文明起源于古希臘和古羅馬。民間法就是在民間對人們有約束力的,能夠產(chǎn)生社會(huì)規(guī)范的實(shí)際作用,按西方的法學(xué)觀點(diǎn):活的法,實(shí)際起到的法的作用。我們講憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)這個(gè)法律是指狹義的。法律,這一詞在現(xiàn)代漢語中有兩種含義,一種是廣義的,廣義的法律與剛才講的法的含義是一致的,是一種泛指。泛指那些被國家強(qiáng)制力保證的那些規(guī)則。中國古代就重農(nóng)抑商,但商人是富貴的?!狙a(bǔ)充閱讀】一、法和法律在現(xiàn)代漢語中的含義。食貨志》中講:法律對商人看不起,但商人已經(jīng)富貴。在現(xiàn)代法語中,法這一詞,一般說是廣義的,是一種泛指。新憲法指的依法治國中的“法”都是一種泛指。狹義的,不是泛指,是專指,指特定法律的表現(xiàn)形式,指國家立法機(jī)關(guān)所制定的規(guī)范性文件,是指法的一種表現(xiàn)形式。比如說,自然法則,佛法無邊,民間法(山東大學(xué)對民間法的研究走在前面,得到了國外資金的贊助。二、外文中的法和法律。但有些情況使用,如醫(yī)院開處方的時(shí)候就有使用。我們知道現(xiàn)在英語有二十六個(gè)字母,最早的拉丁字母沒有那么多,是慢慢發(fā)展來的。古羅馬最早表現(xiàn)法的文字為:ius,法律為lex。法律這個(gè)詞比較單一,就是指具體的法律。在英文中帶有“jus”的詞根的詞都有正義的含義。這顯然是受古羅馬拉丁文字的影響。三、自然法學(xué)派和西方法學(xué)的歷史以對法和法律的論述為主線。單單西方法學(xué)的流派就可以作為一門課程。到了十九世紀(jì)以后,西方的法學(xué)繼續(xù)分化,包括出現(xiàn)的馬克思主義法學(xué),到了二十世紀(jì),西方法學(xué)出現(xiàn)了派別淋立的現(xiàn)象。哲學(xué)是指導(dǎo)人類實(shí)踐的學(xué)科。這一點(diǎn)需要大家一定要注意。他們相信,根據(jù)當(dāng)時(shí)的自然的條件,他們只能相信,在明冥之中有一種力量控制著整個(gè)宇宙和整個(gè)世界??扇〉氖?,在當(dāng)時(shí),在最初,這些人都認(rèn)為存在著正義的,永恒不變的自然法。所以,柏拉圖是第一位。那時(shí)候還沒有上帝,所以這里指的上帝不是指基督教的上帝。人定法應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)理念。所以有人說,理念和理性是柏拉圖的最主要的哲學(xué)理想。將理性和理念作為最高的東西,所以他是唯心的。柏拉圖的著作的特點(diǎn)是都是以對話的形式。然后創(chuàng)設(shè)了學(xué)園,后被優(yōu)士丁尼查封。從這可以看到,都不是這么重要的著作都可以成為教科書,那么這兩部就更不用說。亞里士多德注重現(xiàn)實(shí),他的學(xué)說得到他的學(xué)生亞歷山大的認(rèn)可,在他的資助下他對希臘一百五十八個(gè)城邦國家進(jìn)行了研究,研究他們的憲法和政治,寫出一部《一