【正文】 含義。所以說(shuō)我們要準(zhǔn)確的理解，這就是第14條第1款。所以那個(gè)時(shí)候，一些年齡大的，這一生當(dāng)中，換不了幾個(gè)單位，有的是一個(gè)單位都不動(dòng)，這就是固定工的特點(diǎn)，這就是鐵飯碗。我看到有一份報(bào)紙寫了這么一篇文章，題目叫做《勞動(dòng)者的鐵飯碗又回來(lái)了》。用人單位違反本法規(guī)定與跟勞動(dòng)者約定試用期的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令改正，違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動(dòng)者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已履行的超過(guò)法定試用期的期間向勞動(dòng)者支付賠償金。（四）起草勞動(dòng)合同文本需要注意的問(wèn)題要注意依法約定試用期19條的第3款，它規(guī)定了，有兩種情況，是不能約試用期的，第一種情況，是以完成一定工作任務(wù)為期限的合同，你不能約；第二種，說(shuō)你訂立勞動(dòng)合同期限，是在三個(gè)月以下的，不能約試用期這是第3款的規(guī)定。如果單位在第一個(gè)兩年的合同當(dāng)中，已經(jīng)約了一次試用期了，那么人家三年后又回來(lái)，又簽的這個(gè)三年的合同，就不能再約試用期了，因?yàn)槿思艺f(shuō)了，同一個(gè)用人單位和同一個(gè)勞動(dòng)者，只能約一次，如果單位說(shuō)，他第二次來(lái)干的這個(gè)工作，跟第一次不一樣，那我怎么辦？那怎么辦，你自己想辦法，反正你不能用試用期，你可以采取別的方式，試用期是不能約了。 要注意依法約定試用期第五，在建立勞動(dòng)關(guān)系的時(shí)候，要注意依法約定試用期，這個(gè)是四條規(guī)定，是《勞動(dòng)合同法》第19條 20條 21條和83條的規(guī)定，這幾條規(guī)定，就是為了解決現(xiàn)在貫徹執(zhí)行《勞動(dòng)法》過(guò)程當(dāng)中，存在的濫用適用期的這種做法，就是為了解決這個(gè)問(wèn)題。不簽?zāi)憔妥甙?！這不好， 16條講得非常清楚，勞動(dòng)合同要由用人單位和勞動(dòng)者協(xié)商一致，所以這是我們需要注意的第三個(gè)問(wèn)題。太宏觀了你套不住，帽子太大，只有中觀的方式給它概括一下，這樣的話，將來(lái)就比較好操作，不管是必備條款，還是約定條款，都要以約定的內(nèi)容為主，第二個(gè)需要注意的。這是需要注意的一點(diǎn)。 勞動(dòng)合同要由用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致；那么17條，還有一個(gè)第2款，它講的是，除了這些必備條款以外，還可以約定一些約定條款，它在這兒提了有五項(xiàng)內(nèi)容，舉例性的說(shuō)法，比如，它說(shuō)了有試用期、有培訓(xùn)，有保守秘密，有補(bǔ)充保險(xiǎn)，還有福利待遇，這些都是屬于約定條款，它這個(gè)規(guī)定并不是說(shuō)，除了這5項(xiàng)內(nèi)容，其他的不能再約了，不是的，必備條款是說(shuō)，這個(gè)合同當(dāng)中必須要有的約定條款，是可以根據(jù)雙方的情況，愿意寫就寫，不愿意寫就拉倒，這就是約定條款，那么除了法律規(guī)定的，這五個(gè)方面的內(nèi)容以外，如果雙方認(rèn)為，還有哪些內(nèi)容需要約定，可以結(jié)合各自的實(shí)際再寫，約定條款是這么一個(gè)含義。勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)具備到下條款：（一）用人單位的名稱、住所和法定代表人，或者是主要負(fù)責(zé)人；（二）勞動(dòng)者的姓名、住址、居民身份證或者其他有效身份證件號(hào)碼；（三）勞動(dòng)合同期限；（四）工作內(nèi)容和工作地點(diǎn)；（五）工作時(shí)間和作息休假；（七）社會(huì)保險(xiǎn)；（八）勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)條件和職業(yè)危害防護(hù)；（九）法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動(dòng)合同的其他事項(xiàng)。那么就是用人單位它提供的這個(gè)文本，又是哪一個(gè)人起草的嗎？或者說(shuō)最后制定的嗎？它不是的，你用人單位拿出來(lái)的這個(gè)文本，應(yīng)當(dāng)說(shuō)，是一個(gè)集體智慧的結(jié)晶，哪一個(gè)人可能搜集了一些材料，先起草了一個(gè)很不像樣的東西，然后經(jīng)過(guò)履行民主程序，聽(tīng)取工會(huì)的意見(jiàn)，最后人力資源部討論，再報(bào)領(lǐng)導(dǎo)審定，這個(gè)文本才能夠形成?！秳趧?dòng)合同法》第二章第16條第一款在草案當(dāng)中是第二款，草案當(dāng)中的第一款是什么內(nèi)容呢？它是勞動(dòng)合同文本由用人單位提供，有這么一句話，那么現(xiàn)在這句話給刪了，為什么刪了？就是曾經(jīng)在2006年，人大召開(kāi)的新聞發(fā)布會(huì)上，有的人對(duì)這個(gè)規(guī)定提出意見(jiàn)，說(shuō)這樣的規(guī)定不好。那么第二個(gè)辦法，要保留證據(jù)，就是不解除勞動(dòng)關(guān)系，但是要有證據(jù)表明，不是用人單位，不跟它簽勞動(dòng)合同，這證據(jù)怎么保留，如果是非常個(gè)別的人，種種理由不跟你簽，那可以請(qǐng)這個(gè)勞動(dòng)者，自己把他的理由書寫一下，做一個(gè)情況說(shuō)明，本人簽字，單位保留，這就是一個(gè)證據(jù)，但是往往勞動(dòng)者，有時(shí)候不愿意寫這個(gè)東西，那給大家提一份建議，什么建議呢？新員工入職的時(shí)候，可以做一個(gè)《新員工入職告知書》，在告知書當(dāng)中，應(yīng)該加一條，請(qǐng)于某年某月某日到人力資源部，簽訂書面勞動(dòng)合同，如果有這么一個(gè)東西，這個(gè)告知書，他是領(lǐng)到的，他是簽收了的，說(shuō)明什么呢？說(shuō)明用人單位，在他一入職的時(shí)候就告訴你了，你應(yīng)當(dāng)在一個(gè)月之內(nèi)要簽書面合同的，我通知到你了，到了這一天你沒(méi)有來(lái)簽，那就不是我不簽了，是你沒(méi)有簽，這樣就可以規(guī)避，我們用人單位的法律風(fēng)險(xiǎn)和經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)，避免將來(lái)發(fā)生爭(zhēng)議的時(shí)候，我們又說(shuō)不清楚，這是第三個(gè)需要注意的問(wèn)題。他有一大堆理由，我跟他說(shuō)，他就是不愿意簽，那怎么辦呢？?jī)蓚€(gè)辦法，一個(gè)辦法，那就是立即跟他解除勞動(dòng)關(guān)系，因?yàn)闆](méi)有簽書面合同嘛！馬上跟他解除勞動(dòng)關(guān)系，原因就是你不愿意簽書面合同，法律規(guī)定要簽書面的?！秳趧?dòng)合同法》第七章第82條第1款簡(jiǎn)而言之的話，那也就是一年的12個(gè)月的工資，你是照常發(fā)的，如果你這一年當(dāng)中，沒(méi)有訂立書面勞動(dòng)合同，你應(yīng)該再加付12個(gè)月的工資，總共是要給人家24個(gè)月的工資，這也是一種罰則，用人單位這種賠償，不是賠給國(guó)家，不是收國(guó)庫(kù)的，是交給勞動(dòng)者本人的。 新《勞動(dòng)法》下如何訂立書面勞動(dòng)合同 建立勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動(dòng)合同。首先是招聘，體檢、面試，你請(qǐng)人家來(lái)，辦完這些手續(xù)之后，決定錄用人家了，再通知人家，什么時(shí)間來(lái)報(bào)到，報(bào)到就是要上班了，所以“報(bào)到上班之日” ，就是“用工之日”，我們跟勞動(dòng)者，要簽一個(gè)書面合同，這個(gè)書面合同的起始時(shí)間，應(yīng)當(dāng)就是“用工之日”，就是“報(bào)到上班之日”。 用人單位如何建立職工名冊(cè)用人單位自招工之日起即與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系，用人單位應(yīng)當(dāng)建立職工名冊(cè)備查?！镪P(guān)于證件擔(dān)保中的護(hù)照擔(dān)保同時(shí)，我們要注意，比如“護(hù)照管理規(guī)定”也是一樣，你這個(gè)護(hù)照，什么時(shí)候要交給員工使用，什么情況下，員工應(yīng)該交回來(lái)，等員工離職的時(shí)候，你應(yīng)該怎樣還給人家，把它規(guī)范下，那么從這些規(guī)章制度，一個(gè)作用就是要規(guī)范，還有一個(gè)作用，要避免我們侵害勞動(dòng)者的合法權(quán)益，也就是說(shuō)，我們要特別注意的第二點(diǎn)，就是你的規(guī)定也好，你的做法也好，無(wú)論如何，不能夠侵害勞動(dòng)者的合法權(quán)益，像我們現(xiàn)在有些單位，有些做法就不好，花錢送勞動(dòng)者去培訓(xùn)，人家經(jīng)過(guò)努力，拿到了一個(gè)資格證書，或者是畢業(yè)證書，單位就把這個(gè)畢業(yè)證、資格證收歸單位所有，說(shuō)這是我花錢送你培訓(xùn) 拿到的證書，因此，所有權(quán)屬于單位，像這種做法，我認(rèn)為就不好 ，它就侵害了勞動(dòng)者的合法權(quán)益，人家經(jīng)過(guò)努力學(xué)習(xí)，拿到的證，雖然是你花錢，可是，法律上有規(guī)定，用人單位是有義務(wù)要對(duì)員工進(jìn)行培訓(xùn)的，所以這個(gè)證書的所有權(quán)，應(yīng)當(dāng)說(shuō)還是勞動(dòng)者的?？偨?jīng)理交1萬(wàn)，副總經(jīng)理交8000元，部門經(jīng)理交5000元，個(gè)人，交2000元，員工交2000元，它用這樣一種領(lǐng)導(dǎo)帶頭的方式，引導(dǎo)員工自愿交納，這也是一種做法。那么有人就說(shuō)了，我們單位，是一個(gè)外向型的企業(yè)，我們的員工經(jīng)常出國(guó)，國(guó)外那個(gè)企業(yè)說(shuō)了，如果因?yàn)樽o(hù)照或者是簽證，要出了問(wèn)題，你國(guó)內(nèi)這個(gè)企業(yè)承擔(dān)責(zé)任，所以國(guó)內(nèi)企業(yè)說(shuō)了，我們必須要嚴(yán)加管理員工的護(hù)照，護(hù)照也是證件呀？他出國(guó)回來(lái)我們就收回來(lái)了。那么它又說(shuō)，用人單位違反本法規(guī)定，以擔(dān)保或者以其他名義，向勞動(dòng)者收取財(cái)物的由勞動(dòng)行政部門責(zé)令限期退還勞動(dòng)者本人，并以每人五百元以上二千元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款，給勞動(dòng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！锊荒芤髣趧?dòng)者提供擔(dān)保用人單位招用勞動(dòng)者，不能夠扣押勞動(dòng)者的居民身份證和其他證件，不能夠要求勞動(dòng)者提供擔(dān)?；蛘咭云渌x向勞動(dòng)者收取財(cái)物 《勞動(dòng)合同法》第二章第9條第二點(diǎn)，不能要求勞動(dòng)者提供擔(dān)保等。 第二件事情，用人單位應(yīng)當(dāng)考慮，需要向員工了解哪些信息，是不是需要制作一個(gè)員工登記表，這個(gè)是很重要的，這個(gè)員工登記表上，應(yīng)當(dāng)把所需要了解員工的，基本信息都給它列上。如果說(shuō)，單位對(duì)這個(gè)人最后沒(méi)有錄用上，沒(méi)有看上，沒(méi)有錄取，雙方分手了，那雙方之間沒(méi)有任何法律關(guān)系，到此為止，但是，如果用人單位，錄用了這個(gè)勞動(dòng)者，雙方就形成了勞動(dòng)關(guān)系。 《勞動(dòng)合同法》第二章第8條第8條說(shuō)，用人單位招用勞動(dòng)者時(shí)，應(yīng)當(dāng)如實(shí)告知?jiǎng)趧?dòng)者工作內(nèi)容、工作條件等，然后是一個(gè)分號(hào)，又說(shuō)，用人單位有權(quán)了解勞動(dòng)者與勞動(dòng)合同直接相關(guān)的基本情況，勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)如實(shí)說(shuō)明。這樣的話，才能把這個(gè)電子郵件的證據(jù)力度，落到實(shí)處，否則的話，將來(lái)有可能會(huì)給我們帶來(lái)麻煩，這就是我要說(shuō)的第一點(diǎn)，用人單位你是制定規(guī)章制度，決定重大事項(xiàng)，需要履行民主程序，需要向勞動(dòng)者公示，我們應(yīng)當(dāng)特別注意的一些問(wèn)題第二講 規(guī)章制度違法責(zé)任的防范用人單位直接涉及勞動(dòng)者切身生產(chǎn)單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)規(guī)定的，由勞動(dòng)行政政部門責(zé)令改正，給予警告；給勞動(dòng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。但是這種做法也有不同的意見(jiàn)，因?yàn)樗吘故请娔X上的東西，證據(jù)力度不是很夠，所以有一些不同的意見(jiàn)，對(duì)這種做法，向大家提示一下，電腦上的，比如，電子郵件、手機(jī)發(fā)的短信，有些人經(jīng)常問(wèn)，說(shuō)這能不能做證據(jù) ，我們說(shuō)應(yīng)當(dāng)說(shuō)是可以的，但是這種證據(jù)，有賴于對(duì)方當(dāng)事人的認(rèn)可，或者是不認(rèn)可。有的單位是采取變更勞動(dòng)合同書的方法共同簽一個(gè)，把我們的附件，規(guī)章制度的附件給它變更一下，但是有的單位說(shuō)人員太多，這種方式太麻煩，工作量太大，所以也有的單位，采取開(kāi)會(huì)的方法，那么這張簽到表也是一種向員工公示規(guī)章制度的證據(jù)，所以在我們的工作過(guò)程當(dāng)中，也遇到過(guò)這樣一種公示的方式，這就是第四種方式。因?yàn)閱T工手冊(cè)或者說(shuō)規(guī)章制度，你是已經(jīng)交給了他本人，有他自己的簽字確認(rèn)，所以這就是我們向他公示也好，告知也好的一種最好的方式，這在法律上肯定是站的住的，這是第二種方式。平常遇到的方式主要有這么幾種。那么不管叫公示也好，叫告知也好，都是要讓員工知道，單位的重大事項(xiàng)和規(guī)章制度。不能說(shuō)員工跑到人力資源部來(lái)，說(shuō)我對(duì)這個(gè)規(guī)章制度有意見(jiàn)，那么用人單位就得研究一次，工會(huì)某一個(gè)會(huì)員，到人力資源部來(lái)提了一個(gè)意見(jiàn)，我們就得認(rèn)真研究，不應(yīng)該是這么雜亂無(wú)章，而是應(yīng)該是有一個(gè)制度可循，要把這種發(fā)揚(yáng)民主，履行監(jiān)督程序的一些具體的做法，在我們的履行民主程序的規(guī)章制度當(dāng)中，也給它規(guī)范下來(lái)，將來(lái)用人單位就比較好操作了。 規(guī)章制度的制定與職工、工會(huì)的監(jiān)督權(quán) 在規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定實(shí)施過(guò)程中，工會(huì)或者職工認(rèn)為不適當(dāng)?shù)?，有?quán)向用人單位提出，通過(guò)協(xié)商予以修改完善。 第三個(gè)建議，那就是一定要注意保留履行民主程序的證據(jù)。如果你沒(méi)有工會(huì)，你可以臨時(shí)先設(shè)立一個(gè)職工代表大會(huì)的常設(shè)機(jī)構(gòu)，來(lái)履行職工代表大會(huì)的一些日常工作方面的職權(quán)，以便制定規(guī)章制度、決定重大事項(xiàng)、履行民主程序，這是第一個(gè)建議。履行民主程序的兩個(gè)步驟：一、要經(jīng)職工代表大會(huì)或者是全體職工討論，提出方案和意見(jiàn)；二、與工會(huì)或者職工代表，平等協(xié)商確定。這是一個(gè)全新的規(guī)定：用人單位，在制定、修改或者決定有關(guān)勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間等等，直接關(guān)系勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度、或者重大事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)向職工代表大會(huì)或者全體職工討論，提出方案和意見(jiàn) ，與工會(huì)或者職工代表平等協(xié)商確定。因此，特別是用人單位，應(yīng)該特別注意這個(gè)法律風(fēng)險(xiǎn)，特別要注意準(zhǔn)確地理解，這樣才能防范法律風(fēng)險(xiǎn)。兩者雖然是并列關(guān)系，并不是說(shuō)相互之間沒(méi)有聯(lián)系了，而是聯(lián)系非常密切。如何理解《勞動(dòng)法》與《勞動(dòng)合同法》之間的關(guān)系一、《勞動(dòng)法》與《勞動(dòng)合同法》是母法與子法之間的關(guān)系二、《勞動(dòng)法》與《勞動(dòng)合同法》是一種并列的關(guān)系在立法過(guò)程當(dāng)中，對(duì)《勞動(dòng)法》和《勞動(dòng)合同法》的關(guān)系，有兩種思路。一般地來(lái)說(shuō)，在這對(duì)矛盾當(dāng)中，用人單位，它是強(qiáng)者；勞動(dòng)者是弱者。用人單位和勞動(dòng)者它是同處于一個(gè)矛盾統(tǒng)一體當(dāng)中的，兩者是既相互對(duì)立又相互依賴，它們是對(duì)立和統(tǒng)一的關(guān)系。 用人單位與勞動(dòng)者的關(guān)系 第一個(gè)是用人單位與勞動(dòng)者的關(guān)系。但是，實(shí)際地位是不平等的。 《勞動(dòng)合同法》與《勞動(dòng)法》的關(guān)系第二個(gè)關(guān)系是《勞動(dòng)法》跟《勞動(dòng)合同法》兩者之間的關(guān)系。認(rèn)為由于《勞動(dòng)合同法》它的許多內(nèi)容，已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了《勞動(dòng)法》規(guī)定的范圍。這個(gè)《勞動(dòng)合同法》跟《勞動(dòng)法》相比，它最大的一個(gè)優(yōu)點(diǎn)是什么呢？前面規(guī)定了，我們應(yīng)該怎么做；后面規(guī)定了，你要是不這么做，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)什么樣的法律責(zé)任，而且法律責(zé)任非常具體，有的法律責(zé)任還非常重。 規(guī)章制度制定的民主程序《勞動(dòng)合同法》第4條和第80條的規(guī)定，第4條第2款。因此，這對(duì)于我們用人單位來(lái)說(shuō) ，這是一個(gè)新的課題。如果非國(guó)有企業(yè) ，根據(jù)自己的實(shí)際情況，需要成立職工代表大會(huì)，那么你應(yīng)當(dāng)，參照這個(gè)文件的規(guī)定，結(jié)合本單位的實(shí)際來(lái)成立職工代表大會(huì)。那么現(xiàn)在《勞動(dòng)合同法》規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)要制定規(guī)章制度，履行民主程序，那么我們也應(yīng)當(dāng)把我們單位內(nèi)部，履行民主程序給它制度化，這樣就可以保證不管這個(gè)單位換多少個(gè)領(lǐng)導(dǎo)者，人力資源部換多少個(gè)領(lǐng)導(dǎo)者，那么單位制定規(guī)章制度的程序，它是不變的，可以減少人為因素，增強(qiáng)法制的因素，這樣的話，能夠保證我們的規(guī)章制度，更加合法有效，這是第二個(gè)建議。比如，召開(kāi)職工代表大會(huì)，是不是應(yīng)該要有一個(gè)會(huì)議的簽到表，會(huì)議的時(shí)間、地點(diǎn)、內(nèi)容，與會(huì)人員的身份，以及本人的姓名，要由本人來(lái)簽字，以示確實(shí)召開(kāi)了這么一次會(huì)議，研究了規(guī)章制度，這是一種。我們企業(yè)內(nèi)部的制定規(guī)章制度，履行民主程序的這個(gè)規(guī)定當(dāng)中，要把它規(guī)定下來(lái)，職工通過(guò)什么樣的程序，向用人單位提出意見(jiàn)，工會(huì)又用什么樣的程序，向用人單位提出對(duì)規(guī)章制度的意見(jiàn)，用人單位就要認(rèn)真地研究并且給予答復(fù)。這也是民主程序當(dāng)中的一種。★公示與告知的證據(jù)保留這種向員工公示規(guī)章制度、重大事項(xiàng)，也是需要保留證據(jù)的，那么這些證據(jù)應(yīng)該怎么保留？不同的單位有不同的做法，向大家介紹工作過(guò)程當(dāng)中遇到的一些向員工公示規(guī)章制度的做法，各個(gè)單位應(yīng)該結(jié)合自己的實(shí)際，來(lái)創(chuàng)造更多向員工公示的方式。第二種方式，就是有的單位人員并不多，效益還可以，所以人就把所有的規(guī)章制度印制了一大批，凡是新入職的員工每人一冊(cè) ，在發(fā)放的同時(shí)，要設(shè)立設(shè)置一個(gè)簽領(lǐng)單，規(guī)章制度的簽領(lǐng)單，由勞動(dòng)者簽收，上面要有簽領(lǐng)的時(shí)間，簽領(lǐng)的人員的姓名，一定要由本人簽字，這種做法我也遇到過(guò)，我認(rèn)為這是一種最好的公示方式。 第四種，任何一個(gè)單位的規(guī)章制度，都不可能是一勞永逸的，過(guò)一段時(shí)間，可能