【正文】 二、召開股東會(huì)議，形成書面的股東會(huì)議決議（法人股東提交股東委派書，委派人身份證復(fù)印件本人簽字并蓋法人鮮章壹份）三、擬定章程修正案四、在銀行設(shè)立專項(xiàng)的驗(yàn)資帳戶（可能因銀行而異，有的銀行可能不要求設(shè)立專門的驗(yàn)資帳戶）五、新增股東去銀行繳款（注：如果是溢價(jià)的，可能一部分款匯入新設(shè)的驗(yàn)資帳戶，一部分款匯入公司原帳戶作為資本公積，此項(xiàng)也是因銀行而異，故需特別注意。 3．通知或公告?zhèn)鶛?quán)人。減資決議或決定的內(nèi)容大體有： (1)減資后的公司注冊(cè)資本 (2)減資后的股東利益、債權(quán)人利益的安排 (3)有關(guān)修改章程的事項(xiàng) (4)股東出資及其比例的變化等。也即法律法規(guī)允許因外資并購形成的外商投資企業(yè)內(nèi)原有的個(gè)人股東繼續(xù)存在，但不允許外商將其一部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓給境內(nèi)個(gè)人而形成有境內(nèi)個(gè)人股東的外商投資企業(yè)的存在。　　外資股權(quán)不得部分轉(zhuǎn)讓給境內(nèi)個(gè)人外資股權(quán)部分轉(zhuǎn)讓時(shí)，除了要滿足上述第5條的規(guī)定以外，還不得將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給中國公民個(gè)人。而增資協(xié)議簽訂后，標(biāo)的公司的注冊(cè)資本發(fā)生了變化。 增資擴(kuò)股協(xié)議與股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議之區(qū)別：(一)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和增資協(xié)議的合同當(dāng)事人雖然都含有公司的原股東及出資人，但從協(xié)議價(jià)金受領(lǐng)的情況看，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和增資協(xié)議中出資人資金的受讓方是截然不同的。從設(shè)立股份有限公司目的出發(fā)，律師在設(shè)計(jì)方案及核查、解決法律問題時(shí)，應(yīng)該考慮該公司的潛質(zhì)及對(duì)將來變更后的股份有限公司發(fā)展的影響，假若有限責(zé)任公司的問題較多，對(duì)股份有限公司的發(fā)展以致上市都無利用價(jià)值，則也可采取其他方式設(shè)立股份有限公司，而非一定變更?！　‖F(xiàn)行法律法規(guī)和規(guī)范性文件對(duì)有限責(zé)任公司與其股東之間或其他關(guān)聯(lián)企業(yè)之間發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)并無限制性的規(guī)定，因而，有限責(zé)任公司中的關(guān)聯(lián)交易及同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)現(xiàn)象較為普遍。　　按照規(guī)范化股份有限公司提出上市申請(qǐng)要求，股份有限公司在最近36個(gè)月(不足的應(yīng)追溯原企業(yè))在連續(xù)12個(gè)月內(nèi)發(fā)生資產(chǎn)或股權(quán)變化累計(jì)超過 80%，或單此超過60%以上的，應(yīng)自變化之日起至少獨(dú)立運(yùn)行二個(gè)會(huì)計(jì)年度。　　六、變更設(shè)立股份有限公司與發(fā)行上市的相關(guān)問題　　《公司法》只規(guī)定國有企業(yè)改建股份有限公司可連續(xù)計(jì)算業(yè)績(jī)的情況，對(duì)有限責(zé)任公司變更設(shè)立的股份有限公司發(fā)行上市時(shí)，連續(xù)計(jì)算三年業(yè)績(jī)的情形并沒有明確規(guī)定。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在三十日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會(huì)。這一點(diǎn)與發(fā)起設(shè)立股份有限公司時(shí)發(fā)起人的身份和主體地位有較大區(qū)別。”據(jù)此規(guī)定，此時(shí)的股東三年轉(zhuǎn)讓期應(yīng)從股份有限公司登記之日起計(jì)算，方符合股份有限公司的設(shè)立要求。　　(二)變更設(shè)立股份有限公司程序的特殊性　　從主體上看，變更股份有限公司是有限責(zé)任公司股東合意的行為，其客體是有限責(zé)任公司?！　∩蠄?bào)自治區(qū)人民政府取得批準(zhǔn)設(shè)立股份有限公司文件?！　」煞萦邢薰久Q預(yù)先核準(zhǔn)　　聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)包括審計(jì)(評(píng)估)、律師、券商等。從總體程序來看，變更股份有限公司 的程序與發(fā)起設(shè)立股份有限公司相當(dāng)，但也存在其特殊性?！　?十一)公司的關(guān)聯(lián)企業(yè)及關(guān)聯(lián)關(guān)系方面?！　?七)公司正在進(jìn)行的重大訴訟、仲裁和行政處罰方面?！　?三)無形資產(chǎn)方面?！　‘?dāng)然，有限責(zé)任公司變更設(shè)立股份有限公司的方式不僅僅限于以上方式，但其根本在于有限責(zé)任公司的資產(chǎn)、注冊(cè)資本、凈資產(chǎn)等實(shí)質(zhì)條件是否滿足設(shè)立股份有限公司設(shè)立的需要?！　?二)增資后再變更。假設(shè)某公司現(xiàn)在的凈資產(chǎn)值與當(dāng)初投資時(shí)是一致的，是否某公司因?yàn)楝F(xiàn)在的出資超過其凈資產(chǎn)的70%而受到限制。以凈資產(chǎn)折股應(yīng)視為是各股東重新出資。　　在折合股份有限公司的股本時(shí)，通常是可按照審計(jì)凈資產(chǎn)值取整數(shù)值折算。　　因而，在變更時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意，原有限責(zé)任公司的實(shí)收資本和注冊(cè)資本并非股份有限公司的注冊(cè)資本，也不能作為折算股份的依據(jù)。而變更設(shè)立股份有限公司時(shí)，律師則須 對(duì)上述已客觀存在的事項(xiàng)進(jìn)行核查，審核這些事項(xiàng)的內(nèi)容是否符合設(shè)立股份有限公司的實(shí)質(zhì)條件要求，同時(shí)應(yīng)就發(fā)現(xiàn)的問題提出切實(shí)可行的解決方案，并在變更時(shí)通 過實(shí)施各項(xiàng)措施來加以解決，使其滿足設(shè)立股份有限公司的要求。因此，要滿足基本條件，有限責(zé)任公司往往須在變更之前通過對(duì)公司進(jìn)行增資擴(kuò)股和股權(quán)轉(zhuǎn)讓，實(shí)現(xiàn)公司股東人數(shù) 和資產(chǎn)量的增加，為變更設(shè)立股份有限公司作準(zhǔn)備。而在發(fā)起設(shè)立股份有限公司時(shí)，經(jīng)常按照資產(chǎn)與負(fù)債的配比原則，采用對(duì)發(fā)起人法人企業(yè)進(jìn)行改 制重組、資產(chǎn)剝離等方式，將部分債權(quán)債務(wù)帶入新設(shè)的股份有限公司，相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)也應(yīng)轉(zhuǎn)移，并須征得債權(quán)人的同意?！　∮邢挢?zé)任公司整體變更設(shè)立股份公司僅僅是公司形態(tài)的變化，因此，在變更時(shí)為了保持公司連續(xù)計(jì)算經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)，在進(jìn)行股權(quán)重組時(shí)，只能在有限公司時(shí)改變股權(quán)和股東或者改制為股份公司后改變股東和股權(quán)，一定不能在發(fā)起設(shè)立當(dāng)中變化股東及公司的股權(quán)。因此變更設(shè)立股份有限公司在工商局是做變更登記，而不是新設(shè)公司登記。而發(fā)起設(shè)立股份有限公司，則是建立在發(fā)起人新出資的基礎(chǔ)上，重新完成一次資產(chǎn)重組的過程，并最終組建符合公司法要求的股份有 限公司。在我國現(xiàn)行企業(yè)改制及新設(shè)公司的過程中，組建有限責(zé)任公司是一種重要的形式。 從此規(guī)定可以看出，有限責(zé)任公司變更設(shè)立股份有限公司并非真正意義上的“設(shè)立”，而是在于“變”。至少提前5日通知全體董事召開第一屆董事會(huì)第一次臨時(shí)會(huì)議，通知內(nèi)容包括會(huì)議的時(shí)間、地點(diǎn)、議案等《股份有限公司董事會(huì)議事規(guī)則》規(guī)定的內(nèi)容，審議通過《選舉董事長(zhǎng)的議案》、《聘任高級(jí)管理人員并決定其報(bào)酬的議案》、《股份有限公司總經(jīng)理工作細(xì)則》、《股份有限公司董事會(huì)秘書工作細(xì)則》等議案。 包括：1. 召開創(chuàng)立大會(huì)。創(chuàng)立大會(huì)結(jié)束后30日內(nèi)，持相關(guān)文件申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。在辦理名稱預(yù)先核準(zhǔn)程序時(shí)，應(yīng)提交發(fā)起人協(xié)議、董事長(zhǎng)簽署的名稱預(yù)先核準(zhǔn)申請(qǐng)表、董事會(huì)決議等文件。發(fā)起人不能按時(shí)足額繳納股款的，應(yīng)對(duì)其他發(fā)起人承擔(dān)違約責(zé)任?！?．認(rèn)繳及招募股份。 1. 召開臨時(shí)董事會(huì)?，F(xiàn)行法律規(guī)定，設(shè)立股份有限公司應(yīng)當(dāng)有2人以上200人以下為發(fā)起人。其次，各發(fā)起人的持股比例。董事會(huì)負(fù)責(zé)擬定公司整體變更的方案。這樣如果審計(jì)報(bào)告凈資產(chǎn)數(shù)額低于評(píng)估報(bào)告數(shù)額，則選擇審計(jì)報(bào)告上凈資產(chǎn)作為驗(yàn)資報(bào)告股本數(shù)額，則符合國家工商局和證監(jiān)會(huì)兩家要求?！?．盡職調(diào)查、資產(chǎn)評(píng)估與審計(jì)?；I備小組具體負(fù)責(zé)以下工作：　a．研究擬訂改組方案和組織形式；　b．聘請(qǐng)改制有關(guān)中介機(jī)構(gòu)，并與中介機(jī)構(gòu)接洽；　c．整理和準(zhǔn)備公司有關(guān)的文件和資料；　d．召集中介機(jī)構(gòu)協(xié)調(diào)會(huì)，提供中介機(jī)構(gòu)所要求的各種文件和資料，回答中介機(jī)構(gòu)提出的問題；　e．?dāng)M定改制的有關(guān)文件；　f．向政府主管部門申報(bào)文件或備案，取得政府批文；　g．聯(lián)絡(luò)發(fā)起人；　h．辦理股份有限公司設(shè)立等工作?；I備小組通常由董事長(zhǎng)或董事會(huì)秘書牽頭，匯集公司生產(chǎn)、技術(shù)、財(cái)務(wù)等方面的負(fù)責(zé)人，不定期召開會(huì)議，就改制過程中遇到的有關(guān)問題進(jìn)行商討，必要時(shí)還應(yīng)提請(qǐng)董事會(huì)決定。被選擇的中介機(jī)構(gòu)應(yīng)具備從業(yè)資格，籌備小組在經(jīng)過慎重考察后，應(yīng)當(dāng)確定本次改制上市的各中介機(jī)構(gòu)人選，并與之簽署委托協(xié)議或相關(guān)合同，正式建立法律關(guān)系。應(yīng)注意的是，根據(jù)國家工商總局的要求是按照評(píng)估報(bào)告數(shù)值作為驗(yàn)資報(bào)告股本數(shù)額確認(rèn)；而證監(jiān)會(huì)最新要求是要求以會(huì)計(jì)報(bào)表上凈資產(chǎn)數(shù)額確認(rèn)改制后公司股本數(shù)額。 在財(cái)務(wù)顧問的主持和統(tǒng)一協(xié)調(diào)下，會(huì)同企業(yè)以及會(huì)計(jì)師、律師共同探討論證改制方案，包括發(fā)起人及其出資方式的確定、股本結(jié)構(gòu)設(shè)置、財(cái)務(wù)審計(jì)、資產(chǎn)評(píng)估、財(cái)務(wù)制度建立、資產(chǎn)處置（包括非經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)的剝離、土地使用權(quán)的處置、商標(biāo)使用權(quán)的處置等等）、人事勞資制度建立等等。應(yīng)由各發(fā)起人共同商定凈資產(chǎn)折股比例，確定注冊(cè)資本的數(shù)額。此外，公司改制中還應(yīng)形成如下改制文件和文本：股東會(huì)關(guān)于公司改制的決議、改制申請(qǐng)書、改制可行性研究報(bào)告、發(fā)起人框架協(xié)議、公司章程及企業(yè)改制總體設(shè)計(jì)方案等。　召開董事會(huì)和股東會(huì)，審議改制事項(xiàng)，簽署發(fā)起人協(xié)議，修改《公司章程》。發(fā)起人簽署《發(fā)起人協(xié)議》?！∧技绞皆O(shè)立的，發(fā)起人認(rèn)購股份不得少于股份總額的35%。到當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾砭洲k理股份有限公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)程序。產(chǎn)生公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)并召開第一次會(huì)議。具體而言：企業(yè)召開創(chuàng)立大會(huì)暨第一次股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)，通過公司籌建報(bào)告，選舉董事長(zhǎng)，確定經(jīng)營(yíng)班子等。2. 召開第一屆董事會(huì)。第二部分：股份改制的法律特征與改制方案的設(shè)計(jì)第一節(jié)、法律特征有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，應(yīng)當(dāng)符合本法規(guī)定的股份有限公司的條件，并依照有關(guān)設(shè)立股份有限公司的程序辦理?！　「鶕?jù)變更設(shè)立的特點(diǎn)，筆者認(rèn)為，律師在具體操作變更設(shè)立股份有限公司的實(shí)務(wù)過程中應(yīng)注重以下法律特征：　　變更設(shè)立股份有限公司的原有限責(zé)任公司民事主體的完整與獨(dú)立性　　有限責(zé)任公司的公司體制是受公司法規(guī)范約束的法人。　　與發(fā)起設(shè)立股份有限公司相比，變更設(shè)立股份有限公司的有限責(zé)任公司從民事主體地位來講，其已經(jīng)完全具備民事主體資格，能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，是 一家規(guī)范性的公司制企業(yè)法人。在有限責(zé)任公司作出的《股東會(huì)決議》內(nèi)容中也明確是公司形式變更，而不是其他內(nèi) 容的變更。有限責(zé)任公司整體變更設(shè)立股份公司僅僅是公司形態(tài)的變化，因此，在變更時(shí)為了保持公司連續(xù)計(jì)算經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)，在