【正文】 抗辯陳某施工的系爭(zhēng)工程存在質(zhì)量問(wèn)題，根據(jù)法律規(guī)定，建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的，不予支持。有爭(zhēng)議工程造價(jià)為 43,036元，兩項(xiàng)合計(jì) 58,472元。 2021 年 8 月 12 日陳某訴至法院，請(qǐng)求判令甲公司支付工程款76,。如需了解該案例全貌，請(qǐng)閱讀該案例判決書(shū)原文。唐湘凌畢業(yè)于中國(guó)人民大學(xué)，法學(xué)碩士，從事法律職業(yè)十余年。 雙方交易費(fèi)已交。 《工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》 第三條關(guān)系社會(huì)公共利益、公眾安全的公用事業(yè)項(xiàng)目的范圍包括： （一）供水、供電、供氣、供熱等市政工程項(xiàng)目； （二）科技、教育、文化等項(xiàng)目； （三）體育、旅游等項(xiàng)目； （四）衛(wèi)生、社會(huì)福利等項(xiàng)目； （五）商品住宅，包括經(jīng)濟(jì)適用住房； （六）其他公用事業(yè)項(xiàng)目。 最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》 第一條建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第 （五）項(xiàng)的規(guī)定，認(rèn)定無(wú)效： （一）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的； （二）沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的； （三）建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無(wú)效的。 另，鑒于系爭(zhēng)工程已由甲公司另行開(kāi)發(fā)，二審期間雙方也一致確認(rèn)雙方就系爭(zhēng)工程簽訂的施工合同不再繼續(xù)履行，故原審法院判令合同無(wú)效已無(wú)必要，法院對(duì)此予以調(diào)整。而本案中，涉案合同上甲公司之公章經(jīng)鑒定與甲公司在上述案件施工合同上使用的印章相同，且張玉根在公安機(jī)關(guān)的詢問(wèn)筆錄中也陳述涉案合同確實(shí)是其代表甲公司簽訂，故原審法院據(jù)此認(rèn)定涉案合同主體為甲公司正確，甲公司就合同主體問(wèn)題提出的上訴理由缺乏依據(jù)，法院不予采信。如果甲公司未按判決指定的期間履行給付金錢(qián)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百二十九條之規(guī)定，加倍支付延遲履行期間的債務(wù)利息。 關(guān)于乙公司損失的賠償。雖然張玉根稱其中 5 萬(wàn)元交給李學(xué)翰，其余為其自用，但這只是資金的內(nèi)部流向，甲公司可以向有關(guān)責(zé)任人追償，并不影響其對(duì)外承擔(dān)責(zé)任。 關(guān)于工程保證金的返還。然本案系爭(zhēng)合同項(xiàng)目工程并未經(jīng)過(guò)招標(biāo)，故乙公司、甲公司所簽的系爭(zhēng)合同應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無(wú)效。 原審法院認(rèn)為，《最高 人民法院》第一條第 （三）項(xiàng)規(guī)定：建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無(wú)效的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《合同法》第五十二條第 （五）項(xiàng)的規(guī)定，認(rèn)定無(wú)效。由此可推定甲公司在實(shí)際經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中使用了除工商部門(mén)備案的印章之外的其他印章。 2021 年 1月 21 日乙公司訴至法院，請(qǐng)求判令： 一、解除乙 公司與甲公司雙方于 2021 年 5 月 19 日簽訂的《建設(shè)工程施工合同》； 二、甲公司返還乙公司工程保證金 205 萬(wàn)元； 三、甲公司承擔(dān)不履行合同的違約金 500 萬(wàn)元。 2021年 5月間，其與崔雪華和丁亞標(biāo)就尊寶莊園建設(shè)項(xiàng)目進(jìn)行洽談后，于同年 5 月 19 日簽訂了施工合同。甲公司確認(rèn)現(xiàn)有復(fù)印件與原件一致）。 原審審理過(guò)程中，經(jīng)乙公司申請(qǐng)，原審法院委托上海市防偽技術(shù)產(chǎn)品測(cè)評(píng)中心司法鑒定所就本案系爭(zhēng)合同、三份收據(jù)（復(fù)印件）、承諾書(shū)（復(fù)印件）上所蓋的甲公司印章與項(xiàng)目開(kāi)工申請(qǐng)上甲公司的印章進(jìn)行比對(duì)鑒定。一中院經(jīng)審理，于 2021 年3 月 23 日出具（ 2021）滬一中民二（民）終字第 4085 號(hào)民事判決書(shū)，判決駁回上訴，維持原判。審理過(guò)程中，經(jīng)司法鑒定，確定上述合同、補(bǔ)充協(xié)議及收據(jù)上甲公司的印章 與項(xiàng)目開(kāi)工申請(qǐng)上的印章一致。 再查明： 2021 年 11 月，另一案外人上海仲盛建設(shè)工程有限公司（以下簡(jiǎn)稱仲盛公司）向上海市長(zhǎng)寧區(qū)人民法院（以下簡(jiǎn)稱長(zhǎng)寧法院）提起訴訟，稱 2021 年 6月 5 日，甲公司確定仲盛公司為尊寶莊園別墅土建、裝修、安裝等工程的中標(biāo)人。 2021 年 7 月 27 日，江蘇高院出具（ 2021）蘇民終字第 0326號(hào)民事判決書(shū)，判決撤銷(xiāo)江蘇中院的上述判決，改判終止創(chuàng)業(yè)公司與甲公司的建設(shè)工程施工合同關(guān)系，甲公司返還創(chuàng)業(yè)公司工程保證金 150 萬(wàn)元，并賠償創(chuàng)業(yè)公司實(shí)際損失 150 萬(wàn)元。據(jù)此認(rèn)定雙方于 2021 年 12 月 18 日簽訂的合同和 2021年 1月 30 日的承諾書(shū)均有效。 2021 年 7 月 20 日，在蓋有“甲公司”及“李學(xué)翰”私人印章的承諾書(shū)上，寫(xiě)明：茲因貴司（撫州建設(shè)上海分公司）與我司 (甲公司 )于 2021 年 5 月 19 日簽訂了“尊寶莊園別墅工程”建設(shè)工程施工合同，我公司已 收到貴司工程保證金人民幣 30 萬(wàn)元。在《專用條款》處，雙方還就雙方一般權(quán)利和義務(wù)、施工組織設(shè)計(jì)和工期、質(zhì)量與驗(yàn)收、安全施工、合同價(jià)款與支付等內(nèi)容予以約定。在《協(xié)議書(shū)》中約定，工程名稱為尊寶莊園別墅工程，工程地點(diǎn)位于昆山市淀山湖鎮(zhèn)，工程立項(xiàng)批準(zhǔn)文號(hào)為昆經(jīng)貿(mào)資（ 2021）字第 295號(hào)。2021 年 6 月 26 日，昆山市規(guī)劃局審定甲公司尊寶莊園 1 號(hào) D型 16 幢（ 2F）建設(shè)項(xiàng)目，建設(shè)規(guī)劃 14, 平方米 16 幢，符合城市規(guī)劃要求，準(zhǔn)予建設(shè)核發(fā)編號(hào)為 2021－ 4743－ 4758 建設(shè)工程規(guī)劃許可證，該許可證附圖及附件名稱包括： 昆經(jīng)貿(mào)資（ 2021）字第 295號(hào)； 建筑紅線圖、施工圖； 建設(shè)工程規(guī)劃批復(fù)表。 二、基本案情 乙公司原名江西省撫州建筑工程有限責(zé)任公司， 2021年 3月 7 日經(jīng)撫州市工商行政管理局核準(zhǔn)，該企業(yè)名稱變更。唐湘凌畢業(yè)于中國(guó)人民大學(xué)，法學(xué)碩士，從事法律職業(yè)十余年。《中華人民共和國(guó)合同法》 第五十二條有下列情形之一的，合同無(wú)效： （一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益； （二）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利 益； （三）以合法形式掩蓋非法目的； （四）損害社會(huì)公共利益； （五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。 第四十六條招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書(shū)發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書(shū)面合同。 五、與本案及類似案例有關(guān)的法規(guī)索引 《中華人民共和國(guó)招投標(biāo)法》 第四十三條在確定中標(biāo)人前，招標(biāo)人不得與投標(biāo)人就投標(biāo)價(jià)格、投標(biāo)方案等實(shí)質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行談判。資華公司的上訴提出一審認(rèn)定事實(shí)有誤，本案《招標(biāo)投標(biāo)法》第四十六條的規(guī)定，不符合招標(biāo)程序，導(dǎo)致一審處理有誤的主張不能成立，法院予以支持。雙方?jīng)] 有按照《招標(biāo)投標(biāo)法》第四十六條的規(guī)定在中標(biāo)通知書(shū)發(fā)生之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件文件訂立書(shū)面合同，導(dǎo)致中標(biāo)無(wú)效。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第一條第 （三）項(xiàng)的規(guī)定，雙方于 2021年 10 月 10 日簽訂的《施工合同》無(wú)效。同時(shí)《中標(biāo)通知書(shū)》上載明的建設(shè)規(guī)模為 9 萬(wàn)平方米，中標(biāo)價(jià) 10000 萬(wàn)元。之后，雙方均按《施工合同》及《補(bǔ)充協(xié)議》履行，資華公司按《補(bǔ)充協(xié)議》約定，提前支付了 400萬(wàn)元工程款給沙市公司。之后，雙方均未到建設(shè)行政主管理部門(mén)辦理備案手續(xù)。雙方簽訂的?銀城壹號(hào) ?建安工程工程造價(jià)補(bǔ)充協(xié) 議違反了《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法》第四十六條的規(guī)定，在一定程度上擾亂了國(guó)家極力維護(hù)的建筑市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，故對(duì)原告要求確認(rèn)該補(bǔ)充協(xié)議中與?銀城壹號(hào) ?國(guó)際商務(wù)社區(qū)建筑工程施工合同已確定的工程價(jià)款進(jìn)行變更的相關(guān)部分無(wú)效的訴訟請(qǐng)求，予以支持。益陽(yáng)市建設(shè)局作為建設(shè)行政主管部門(mén)，負(fù)有對(duì)所轄區(qū)域內(nèi)建設(shè)工程施工合同進(jìn)行備案管理的職責(zé)，雖未按有關(guān)規(guī)定對(duì)?銀城壹號(hào) ?國(guó)際商務(wù)社區(qū)建筑工程施工合同辦理正式備案手續(xù)，但依據(jù)該合同頒發(fā)了施工許可證，且在實(shí)際操作中已經(jīng)該合同對(duì)?銀城壹號(hào) ?國(guó)際商務(wù)社區(qū)建設(shè)工程項(xiàng)目履行行政管理職責(zé)，參照 《湖南省建設(shè)工程施工合同備案管理實(shí)施細(xì)則》第四條之規(guī)定，施工合同備案是辦理施工許可的前臵條件。在訴訟過(guò)程中，雙方均未提供已將雙方簽訂的補(bǔ)充協(xié)議報(bào)益陽(yáng)市建設(shè)局的證據(jù)。 裙樓封頂后 14 日內(nèi)甲方支付工程款 550 萬(wàn)元。工程款前期支付調(diào)整為： 樁基礎(chǔ)竣工后，甲方在 6 月底支付工程款 100 萬(wàn)元， 7 月底支付工程款 100 萬(wàn)元。 三、原合同《?銀城壹號(hào) ?建筑施工合同》中的其他有關(guān)工程造價(jià)與本協(xié)議為準(zhǔn)。注： 優(yōu)惠 =（定額直接費(fèi) +綜合措施費(fèi) +技術(shù)措施費(fèi) +施工管理費(fèi) +利潤(rùn) +人工材料機(jī)械價(jià)差 +協(xié)商項(xiàng)目）優(yōu)惠費(fèi)率（ %）。 2021年 6 月 25 日，資華公司（甲方）與沙市公司（乙方）簽訂?銀城壹號(hào) ?建安工程工程造價(jià)補(bǔ)充協(xié)議，該協(xié)議就工程造價(jià)結(jié)算方法約定如下： 一、原《?銀城壹號(hào) ?建筑施工合同》第三部分第六條 .（ 2）條中 b、c、 d、 e款修改為：工程量按實(shí)計(jì)算，根據(jù)施工圖、設(shè)計(jì)變更和現(xiàn)場(chǎng)簽證等文件按實(shí)計(jì)取。??。 款 .....。如該項(xiàng)目一次性達(dá)到了合格標(biāo)準(zhǔn)，則另加 1%的綜合包干費(fèi)，整個(gè)工程竣工結(jié)算時(shí)，乙方讓利（各種價(jià)差返回） 200 萬(wàn)元給甲方。 c、工資標(biāo)準(zhǔn)按益陽(yáng)市造價(jià)管理機(jī)構(gòu)發(fā)布的益陽(yáng)市施工同期的最低工資單位（兩方在竣工結(jié)束時(shí)，如益陽(yáng)市無(wú)同期可參照的文件，則以省發(fā)布的益陽(yáng)市同期價(jià)格為準(zhǔn)）上加每工日 1 元。 2021 年 10 月 10 日，資華公司（甲方）與沙市公司（乙方）簽訂?銀城壹號(hào) ?建安工程《建筑工程施工合同》，合同對(duì)價(jià)款的約定為： 合同價(jià)款暫定金額為人民幣捌仟萬(wàn)元整； 合同最終價(jià)款按本合同第三部分專用條款相關(guān)約定計(jì)算。其北京建設(shè)工程與房地產(chǎn)專業(yè)律師團(tuán)隊(duì)處理過(guò)大量涉及工 程建設(shè)、房地產(chǎn)的法律事務(wù)，在該領(lǐng)域有豐富經(jīng)驗(yàn)，歡迎委托處理該領(lǐng)域的法律事務(wù)（地址：北京市朝陽(yáng)區(qū)東三環(huán)北路 38 號(hào)北京國(guó)際中心；電話： 18601900636 ，郵箱：）。被上訴人雖然提供了《中標(biāo)通知書(shū)》，但雙方均不能提供招標(biāo)、投標(biāo)文件及招投標(biāo)文件，施工合同在建設(shè)行政主管機(jī)關(guān)備案的相關(guān)資料。 本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)：本案是商品住宅建設(shè)項(xiàng)目，是必須招標(biāo)的建設(shè)工程。唐湘凌畢業(yè)于中國(guó)人民大學(xué)，法學(xué)碩士，從事法律職業(yè)十余年。 二、基本案情 2021年 8 月 8日，資華公司向沙市公司發(fā)出中標(biāo)通知書(shū)，沙市公司以人民幣一億元的中標(biāo)價(jià)成為資華公司銀城壹號(hào)國(guó)際商務(wù)社區(qū)建設(shè)工程的中標(biāo)人，并經(jīng)益陽(yáng)市招標(biāo)投標(biāo)管理辦公室備案。 b、材料設(shè)備價(jià)格、機(jī)械臺(tái)班費(fèi)執(zhí)行益陽(yáng)市造價(jià)管理機(jī)構(gòu)發(fā)布的施工同期發(fā)布價(jià)格（特殊材料設(shè)備價(jià)格雙方協(xié)商定價(jià)），兩方在竣工結(jié)算時(shí)，如益陽(yáng)市無(wú)同期可參照的文件，則以省發(fā)布的益陽(yáng)市同期 價(jià)格為準(zhǔn)；為發(fā)布預(yù)算價(jià)格或市場(chǎng)價(jià)格的，雙方根據(jù)市場(chǎng)實(shí)際情況定價(jià)。在直接工程費(fèi)總額的基礎(chǔ)上計(jì)取 8%的綜合包干費(fèi)， [指除基本養(yǎng)老保險(xiǎn)金及稅金（ %）外按文件取費(fèi)的所有費(fèi)率費(fèi)用 ]。 雙方約定合同價(jià)款的其調(diào)整因素：（ 1）工程獲得市級(jí)優(yōu)質(zhì)工程，發(fā)包人獎(jiǎng)勵(lì)承包人現(xiàn)金 30 萬(wàn)元；工程獲得省級(jí)優(yōu)質(zhì)工程，凡與《湖南省建設(shè)工程計(jì)價(jià)辦法》（湘建價(jià)[2021]330 號(hào)）相配套的各類調(diào)價(jià)文件均適用本合同。承包人嚴(yán)格按本工程《工程質(zhì)量保修書(shū)》（詳見(jiàn)附件 3）的要求履行保修義務(wù)。 2021 年 6月 1 日，資華公司作出《關(guān)于?銀城壹號(hào) ?施工合同中理解上出現(xiàn)分歧雙方不能達(dá)成共識(shí)，要求中止合同，停工清算的函告》并送達(dá)沙市公司。 二、本工程造價(jià) =[定額直接費(fèi) +綜合措施費(fèi) (%)+計(jì)算措施費(fèi) +施工管理費(fèi) (12%)+利潤(rùn)（ 9%） +規(guī)費(fèi)（ %） +安全文明措施費(fèi)（ %） +人工材料機(jī)械價(jià)差調(diào)整 優(yōu)惠 +稅金（ %） ]200萬(wàn)元。 遵照國(guó)家有關(guān)強(qiáng)制性規(guī)定，如安全文明措施費(fèi)等，按以上雙方確定的方法取費(fèi)后，凡與政策有差額部分，均由乙方在造價(jià)中自行增補(bǔ)，甲方不再承擔(dān)政策性經(jīng)濟(jì)責(zé)任。 五、工程款支付。 裙樓完成二樓后 10日內(nèi)甲方支付工程款 100萬(wàn)元。 沙市公司將雙方簽訂的建筑工程施工合同遞交至益陽(yáng)市建設(shè)局報(bào)建窗口后，由報(bào)建窗口轉(zhuǎn)到益陽(yáng)市建設(shè)工程質(zhì)量安全監(jiān)督管理站，因益陽(yáng)市建設(shè)局部門(mén)內(nèi)部原因未對(duì)該合同辦理 備案手續(xù)，但實(shí)際依據(jù)該合同對(duì)?銀城壹號(hào) ?國(guó)際商務(wù)社區(qū)項(xiàng)目