【正文】 卻因為過了時效而不能行使。另外對于離婚損害賠償是適用于訴訟離婚還是登記離婚存在爭議，《婚姻法》中也沒有明確規(guī)定。離婚損害賠償制度在中國作為一項新的婚姻法律制度，將為保障婚姻當(dāng)事人的合法權(quán)益發(fā)揮重要作用，與其他婚姻法律制度的有利結(jié)合能使我國婚姻家庭法律體系更加完善，帶來我我國婚姻法律體系的新進程。損害賠償作為侵權(quán)者因承擔(dān)的民事責(zé)任之一，具有制裁和預(yù)防違法行為的功能。它既是婚姻法理論研究的重要課題之一，也是司法實踐中的一個難點問題，本文擬就離婚損害賠償制度的含義，性質(zhì)，構(gòu)成，歸責(zé)原則等問題提出自己的一點意見。第二，離婚損失賠償?shù)恼埱髾?quán)只是用于離婚無過錯方，“無過錯方為合法婚姻當(dāng)事人中的無過錯一方，且該項請求權(quán)只能向自己的配偶提出。二、有配偶者與他人同居的。在司法領(lǐng)域，損害賠償?shù)漠a(chǎn)生原因無非是2個：一是由于侵權(quán)。根據(jù)我國合同法第二條規(guī)定：“本法所稱的合同是平等、主體的自然人，法人。但是隨著婚姻的締結(jié)而產(chǎn)生的夫妻關(guān)系是無法通過合同來約定彼此之間的民事權(quán)利與義務(wù)?！吨腥A人民共和國婚姻法》第十七條第二款規(guī)定：“夫妻對共同所有的財產(chǎn)，有平等的處理權(quán)。雖然婚姻法允許婚姻當(dāng)事人對夫妻財產(chǎn)制進行約定，但是這并非是夫妻財產(chǎn)制的唯一方式；法律還規(guī)定了法定財產(chǎn)制，個人財產(chǎn)制的在婚姻關(guān)系當(dāng)事人對財產(chǎn)有約定的情況下，適用法定財產(chǎn)制與個人財產(chǎn)制。整個夫妻關(guān)系的內(nèi)容基本上是法定而成，不存在合同內(nèi)容設(shè)定的自由。其還需要國家對該協(xié)議的審查，還需要國家對該協(xié)議的認可。在婚姻關(guān)系法定解除情形中，其法定的理由是夫妻感情確已破裂，具體表現(xiàn)為：重婚、實施家庭暴力、分居等等。（三）從我國婚姻法立法本身來看，婚姻不是合同，也不相當(dāng)于合同。由于這些侵權(quán)行為，才產(chǎn)生了權(quán)源被侵犯者的損害賠償請求權(quán)。下如前文所述，由于合同是圍繞著財產(chǎn)利益而達成的協(xié)議，不具有人身利益的內(nèi)容，所以對合同的違反所需要承擔(dān)的違約賠償責(zé)任以彌補合同一方當(dāng)事人受損財產(chǎn)利益為限。（一）違法行為人主觀上有過錯，過錯是行為人實施違法行為時的主觀心理狀態(tài)，包括故意和過失。其中的結(jié)婚包括法定婚姻，也包括事實婚姻（司法實踐中大多見于婚姻）這種行為。有配偶者與他人同居的。事實家庭暴力的。侵害的客體也不單純是配偶權(quán)，同時侵害的還有健康權(quán)或者身體權(quán)。虐待、遺棄家庭成員的。遺棄配偶者，是對配偶一方不盡配偶的扶養(yǎng)、扶助義務(wù)，使配偶一方遭受精神上的痛苦，構(gòu)成一起。沒有財產(chǎn)上或人身損失，也就失去了承擔(dān)損害賠償責(zé)任的前提。精神損害是指對民事主體、精神活動的損害。四、婚姻法中的損害賠償制度的歸責(zé)原則。以行為人的過錯程度作為確定責(zé)任范圍與形式的依據(jù)。因此，誰對誰錯，一時難以區(qū)分。過錯責(zé)任原則采用的是“誰主張誰舉證”的原則；而在過錯推定原則中，采用的則是舉證責(zé)任的倒置，即被要求承擔(dān)責(zé)任人只有證明自己沒有過錯或者存在法律規(guī)定的抗辯事由時才能免責(zé)?！睓?quán)力主張者如何來證明自己的配偶與婚外異性同居關(guān)系的持續(xù)性、穩(wěn)定性呢？若需證人提供證言，民眾往往受到傳統(tǒng)習(xí)俗的制約不愿染指，而我國現(xiàn)行民事訴訟法沒有強制證人做證制度。譬如：將同居的事實渲染，可能引發(fā)配偶一方損害賠償請求權(quán)的法律保護與第三者名譽權(quán)的法律保護的沖突等等。因此，一味的實行誰主張誰舉證，將可能導(dǎo)致這種局面：由于證據(jù)的不足或缺乏證據(jù)，權(quán)利主張方（受害人）的請求權(quán)實現(xiàn)不了，應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的一方則逃脫法律的懲處。因此，本人認為，過錯責(zé)任原則的特殊形態(tài)過錯推定原則應(yīng)引入到婚姻家庭中的損害賠償制度中。〈三〉有賭博、吸毒等惡習(xí)，屢教不改的。這二者是相通的，在婚姻當(dāng)事人行使離婚請求權(quán)時，其同樣面臨著主張損害賠償所面臨的舉證問題：將過錯推定原則引入，可以一舉兩得，使離婚請求權(quán)與損害賠償請求權(quán)相得益彰。法律適用2002（1）〖2〗宋才發(fā)中國侵權(quán)行為認定與賠償［M］第五篇：淺析離婚損害賠償制度淺析離婚損害賠償制度我國《婚姻法》第四十六條確定了離婚過錯損害賠償制度，它賦予了離婚案件中無過錯方當(dāng)事人要求司法救濟的權(quán)利，進一步完善了我國有關(guān)婚姻的立法體系，使司法機關(guān)對相關(guān)案件進行裁判有了一定的法律依據(jù)。如因殺害而侵害對方的生命、身體或人格，或因重婚、通奸等貞操義務(wù)的違反而侵害到對方的配偶權(quán)，對方可請求其賠償。從中可以看出，法國將離婚損害界定為因解除婚姻而導(dǎo)致對方的物質(zhì)或精神受損失，法國的離因損害賠償適用《法國民法典》第1382條關(guān)于侵權(quán)責(zé)任賠償?shù)囊?guī)定。結(jié)婚是獨立的兩性個體之間基于感情的自愿結(jié)合，但伴隨離婚的因素卻錯綜復(fù)雜。在上述的內(nèi)容中我初步羅列了中外相關(guān)法律法規(guī)對于離婚損害賠償制度的要求，接下去我將分別從我國離婚損害賠償制度的權(quán)利主體、離婚損害賠償?shù)牧x務(wù)主體及離婚損害賠償制度的責(zé)任范圍幾個方面進行分析：一、離婚損害賠償制度的權(quán)利主體。前三項情形的損害賠償請求權(quán)的主體好理解，司法實踐中也好操作。此規(guī)定直接導(dǎo)致受虐待或受遺棄的家庭成員無法直接行使受損害的賠償請求權(quán)，產(chǎn)生了家庭成員之間人格的吸收。所以作為一個完全民事行為能力人的人身權(quán)利及財產(chǎn)權(quán)利受到不法侵害時，應(yīng)由受害人自行主張損害賠償請求權(quán)。二、離婚損害賠償?shù)牧x務(wù)主體就一般民事?lián)p害賠償?shù)牧x務(wù)主體而言涵蓋面較廣，因為實施侵害行為人常規(guī)情況下均處于不確定狀態(tài)，而且采取侵害的手段、方式及主客觀意識方面，其覆蓋面大于婚姻中的侵害行為和手段。首先，如果第三者有配偶處在婚姻狀態(tài)中則不考慮其賠償問題，因為依據(jù)婚姻法及其司法解釋，第三者的配偶為無過錯方。現(xiàn)行婚姻法中規(guī)定損害賠償責(zé)任的主體為離婚訴訟當(dāng)事人中無過錯方的配偶，這樣實際就直接排除第三者賠償責(zé)任的承擔(dān)。三、離婚損害賠償制度的責(zé)任范圍關(guān)于離婚損害賠償制度的適用范圍，離婚損害賠償制度是對過錯行為破壞婚姻家庭關(guān)系并導(dǎo)致婚姻破裂結(jié)果的賠償制度，這種過錯無論是何種形式，只要違背婚姻法的基本原則，導(dǎo)致婚姻破裂的就都應(yīng)予以賠償，現(xiàn)行婚姻法第46條規(guī)定的情形遠遠不能包含過錯責(zé)任的范圍。只要夫妻一方因離婚受到傷害且無過錯就可以請求離婚損害賠償。首先關(guān)于物質(zhì)賠償方面，在實際生活和司法實踐中物質(zhì)賠償顯而易見易于量化、計算和取證，對受侵害人也有利于司法救濟。因為受害人受到精神損害的客觀事實具有無形性但確是真實可辨的，并且此種損害對受害人已在無形中產(chǎn)生了一定的不良后果。所以在精神損害賠償方面可以適用過錯責(zé)任推定和人民法院協(xié)助當(dāng)事人調(diào)查取證相結(jié)合的原則。具體量化應(yīng)從受害人的生命權(quán)、身體權(quán)、健康權(quán)、勞動能力權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)、身體自由權(quán)、內(nèi)心自由權(quán)、隱私權(quán)、住所決定權(quán)、同居義務(wù)、忠實義務(wù)、日常事物代理權(quán)等諸多無形因素給予權(quán)衡。綜上所述，離婚損害賠償，是指因夫妻一方的重大過錯致使婚姻關(guān)系破裂，過錯方應(yīng)對。離婚損害賠償制度對于我國的婚姻家庭法律制度來講是一種比較新的制度，我個人認為離婚是婚姻雙方當(dāng)事人的自由與權(quán)利，并不是一種過錯行為，因為離婚是婚姻當(dāng)事人行使個人自由的具體體現(xiàn)，因而不是離婚賠償?shù)睦碛?，對于?dāng)事人由于離婚造成的損害，可通過離婚補助，離婚撫養(yǎng)等救濟制度加以完善。是一種特殊的賠償金，具有經(jīng)濟補償和精神撫慰的雙重功效?？梢韵胪ㄟ^正常合法的了解調(diào)查途徑取得證據(jù)難乎其難。在司法實踐中法院往往以未造成嚴重后果為由不予支持，這種現(xiàn)象的發(fā)生說明這樣的規(guī)定不僅導(dǎo)致了離婚損害賠償制度的適用比例和救濟比例普遍降低，也導(dǎo)致了離婚損害賠償?shù)膽蛺簱P善功能和公平正義功能的普遍弱化。關(guān)于離婚損害賠償制度的賠償范圍，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋》（一）第28條規(guī)定，婚姻法第46條規(guī)定的“損害賠償”，包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償。而這些情形均屬于過錯。如果第三者既然不處在婚姻狀態(tài)中，其就沒有配偶提出損害賠償，這種狀態(tài)下，在沒有法定免責(zé)的前提再規(guī)定第三者對所插足的離婚訴訟不負賠償責(zé)任，那么對離婚訴訟中無過錯一方是不公平的。在這第三者處于有婚姻的狀態(tài)下，如果因第三者對所插足的離婚訴訟進行賠償，在回過去對自己的離婚訴訟向配偶負賠償責(zé)任，這就勢必形成第三者一個過錯行為被處罰了兩次，這樣既有違法理，又是對第三者的不公平?；橐龇捌浣忉屩袑﹄x婚損害賠償?shù)臋?quán)利主體做了明確規(guī)定，即損害賠償責(zé)任的請求權(quán)主體為離婚訴訟當(dāng)事人中有過錯一方的配偶，也就是有賠償義務(wù)的有過錯的一方，而對因第三者插足，導(dǎo)致一方重婚或者有配偶者與其同居以及有其他婚外性行為的，夫妻離婚時有過錯的第三者對離婚訴訟中無過錯方是否應(yīng)負賠償責(zé)任問題，理論界的觀點頗多，可謂見仁見智，傾向性看法就是第三者應(yīng)予賠償。因此關(guān)于離婚損害賠償請求權(quán)的主體不應(yīng)涵蓋家庭其他成員。理所當(dāng)然的要對被虐待、遺棄的家庭成員造成的損害依法予以賠償。而現(xiàn)行實施的婚姻法及相關(guān)司法解釋中關(guān)于損害賠償請求權(quán)的提起必須是夫妻間無過錯的一方，并在離婚訴訟時提起，導(dǎo)致將受虐待、遺棄的家庭成員損害賠償請求權(quán)的提起固定了一個前提和條件，即夫妻間離婚訴訟的形成。關(guān)于離婚損害賠償制度的權(quán)利主體問題，我國的有關(guān)對婚姻法的司法解釋中作了明確的規(guī)定，即離婚損害賠償請求權(quán)的提出必須是無過錯方在離婚訴訟的同時或離婚后一年內(nèi)提出，由此可知離婚損害賠償請求權(quán)的權(quán)利主體只能是婚姻當(dāng)事人，而且也只有在離婚當(dāng)事人提出離婚時才能提出離婚損害賠償?shù)恼埱蟆；橐龇ǖ谒氖鶙l規(guī)定：有下列情形之一導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：（一）重婚的；（二）有配偶者與他人同居的；（三）實施家庭暴力的；（四）虐待遺棄家庭成員的。隨著封建社會退出歷史舞臺，新中國成立后，隨著我國社會主義經(jīng)濟的發(fā)展，改革開放的深入，人們的人生觀、思想觀、價值觀日趨理性化、主觀化、開放化，諸多的主觀因素催生了我國離婚損害賠償制度。如《瑞士民法典》第151條、《法國民法典》第266條均是關(guān)于離因損害賠償?shù)囊?guī)定。傳統(tǒng)的婚姻法理論把離婚損害分為兩種：離婚損害與離因損害。過錯推定原則也會有助于對此類婚姻家庭的新情況、新問題進行及時的調(diào)整?！次濉灯渌麑?dǎo)致夫妻感情破裂的情形：一方被宣告失蹤，另一方提出離婚訴訟的，應(yīng)準予離婚?！匆弧抵鼗榛蛴信渑颊吲c他人同居的。在這種情況下，損害賠償制度確立的立法價值以及其所透析的立法精神便蕩然無存，若能適時地用之以過錯推定，實行舉證責(zé)任倒置，類似的問題就能迎刃而解。但這使偵察機關(guān)事實上承擔(dān)起捉奸的責(zé)任，無形中增加了偵察機關(guān)的工作負擔(dān)，增加了偵察機關(guān)的工作成本。因此，有些受害者雇傭私家偵探或干脆自己充當(dāng)起私家偵探的角色，期望借助私立救濟手段來實現(xiàn)自己的權(quán)利請求。在單純的適用過錯責(zé)任原則的情形下，對提出損害賠償請求者要求其承擔(dān)、舉證責(zé)任，對這一證據(jù)的條件要求在婚姻家庭領(lǐng)域有相當(dāng)?shù)碾y度。在首肯了過錯責(zé)任歸責(zé)原則的前提下，作為從過錯責(zé)任原則發(fā)展而來的過錯推定原則能否同樣適用呢？（二）過錯推定，是指為了保護相對人或受害人的合法權(quán)益，法律規(guī)定行為人只有在證明自己沒有過錯的情況下，行為人才可能不承擔(dān)責(zé)任。如有配偶者與他人同居的情形，作為該種情況的狀況都是一致的，但是引發(fā)該狀況的原因是多樣的。這意味著婚姻法中的損害賠償制度的歸責(zé)原則是過錯責(zé)任原則，即行為人要承擔(dān)損害賠償責(zé)任的要件之一是行為人必須要有過錯。（四）損害是由行為人的重大過錯造成，并且導(dǎo)致了夫妻間的離婚、妨害婚姻家庭關(guān)系的違法行為，與損害結(jié)果之間要有因果關(guān)系，因婚姻法只規(guī)定了離婚損害賠償制度，而沒有規(guī)定其他民事賠償責(zé)任。包括財產(chǎn)損失和非財產(chǎn)損害。（三）必須有損害存在。沒有構(gòu)成責(zé)任競合的單純的虐待配偶行為，構(gòu)成獨立的侵害配偶權(quán)的行為。因此，這種侵權(quán)行為構(gòu)成法規(guī)競合。侵害的對象既包括配偶，也包括其他家庭成員。因為僅僅有一、二次在一起短暫的起居、性生活，僅僅是通奸行為，不能叫做同居。在追究刑事責(zé)任的同時，應(yīng)當(dāng)追究民事責(zé)任。根據(jù)婚姻法第四十六條的規(guī)定，妨害婚姻家庭關(guān)系的違法行為包括：實施重婚行為。只有在侵權(quán)行為場合下的損害，賠償才會既包括物質(zhì)賠償又包括精神賠償。涉及精神損害賠償?shù)?，適用最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)進精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》的有關(guān)規(guī)定。例如：重婚、有配偶者與他人同居的情形?？梢姺ǘǖ碾x婚里有所反映的是婚姻當(dāng)事人的忠實權(quán)、身體健康權(quán)、同居權(quán)等帶有特定精神利益的權(quán)利。而在合同關(guān)系中，屬于雙方當(dāng)事人約定解除的，只要雙方當(dāng)事人協(xié)商一致，便能直接產(chǎn)生合同解除的效果，無需國家的干涉?；橐鲫P(guān)系的解除可以基于當(dāng)事人之間的協(xié)議，也可以基于法定情形?？梢赃@樣說：夫妻財產(chǎn)關(guān)系能適用合同法調(diào)整的余地甚小。”第二十四條第一款規(guī)定：“夫妻有相互繼承遺產(chǎn)的權(quán)利。夫妻間的人身關(guān)系由于具有特定的精神利益，不體現(xiàn)財產(chǎn)利益，不能適用合同法的調(diào)整?！睆脑撘?guī)定中可以得出這樣的結(jié)論：合同是涉及民事權(quán)利、民事義務(wù)的協(xié)議，該協(xié)議是由民事主體圍繞著相關(guān)的財產(chǎn)問題約定俗成。本人贊同將婚姻法中的損害賠償定性為侵權(quán)責(zé)任。四、虐待、遺棄家庭成員的。《中華人民共和國婚姻法》第46條規(guī)定：有下列情形之一導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償。過錯配偶負有賠償損失，給付撫慰金等侵權(quán)民事責(zé)任的民事法律制度。關(guān)鍵詞：離婚，損害，精神損害，過錯，推定。注釋：[1]王利明、楊立新，侵權(quán)行為法，法律出版社，1996年版，第6875頁 [2]楊立新，論侵害配偶權(quán)的精神損害賠償責(zé)任，115頁[3]陳葦，離婚損害賠償法律適用若干問題探討，法商研究，2002年第二期 [4]，人民法院出版社，2006年版,第217頁 [5] 何志，婚姻法判解研究與適用，人民法院出版社，2004年版，552頁參考文獻：【1】 夏吟蘭，蔣月，薛寧蘭，《婚姻家庭關(guān)系新規(guī)制》，中國檢察出版社，2001年 【2】 深雪紅，《婚姻案件》，中國法制出版社，2005年【3】 于東輝，《離婚損害賠償制度研究》，人民法院出版社，2006年 【4】 王歌雅，《中國現(xiàn)代婚姻家庭立法研究》，黑龍江人民出版社，2004年 【5】 陳愛萍，姬新江，《婚姻家庭法學(xué)》，中國檢察出版社，2006年 【6】 何志，《婚姻法判解研究與適用》，人民法院出版社，2004年【7】 曹詩權(quán)，孟令志，麻昌華，《婚姻家庭繼承法》，北京大學(xué)出版社，2006年第四篇：論離婚損害賠償制度論離婚損害賠償制度摘要: 離婚損害賠償制度，是修改后的婚姻法增加的一個新規(guī)定，它既是婚姻關(guān)系民法屬性的直接反映，也是保護離婚當(dāng)事人合法權(quán)益的需要。但當(dāng)事人在協(xié)議離婚時已明確表示放棄該項請求，或者在辦理離婚登記手續(xù)一年后提出的，不予支持。如果不允許其提