【正文】 19． 6 通過增資擴股方式提高非國有股比例實施國企改制的，律師可以協(xié)助產(chǎn)權持有單位或改制企業(yè)通過產(chǎn)權交易所等公開方式擇優(yōu)選擇擬出資方。 擬定《集體勞動合同書》和《勞動合同書》，應依據(jù)《勞動法》等法律、法規(guī)、 規(guī)章及其他規(guī)范性政策文件。公司治理文化是一種分權制衡為核心的和諧發(fā)展文化。 第 25條 設立有限責任公司，應當由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關申請名稱預先核準；設立股份有限公司，應當由全體發(fā)起人指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關申請名稱預先核準。 第 27條 申請設立 股份 有限公司，應當由董事會向公司登記機關申請設立登記。律師依照有關規(guī)定，可以協(xié)助新公司辦理公司登記、稅務、土地、房屋、車輛等相關手續(xù)。 強化對管理層、職工的業(yè)績和行為的監(jiān)督與考核機制，有效運用薪酬設計激發(fā)個人潛能 ,促進企業(yè)長遠發(fā)展。公司章程修訂完善應注意以下幾個方面的問題： 律師承辦國有企業(yè)改制與相關公司治理業(yè)務指引 32 向公司所在地工商行政管理部門進行詢問，如果工商部門要求提交統(tǒng)一格式的章程，或存在固定的章 程簽署格式等要求，律師首先應取得該章程文本，再在其基礎上予以設計、完善，避免因格式問題造成章程不被工商部門接收； 根據(jù)公司有關情況，向其所在地工商、稅務等職能部門核實對公司性質(zhì)、經(jīng)營范圍、經(jīng)營資質(zhì)、營業(yè)期限、出資方式、最低出資額等方面的限制性規(guī)定及程序性安排，依政策法規(guī)進行章程制作。 監(jiān)事會中應有職工代表，職工代表的比例不得低于三分之一，由公司職工通過職工（代表）大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。議事規(guī)則不能與公司章程相沖突，應當包括如下條款： 會議職權，需與公司章程保持一致，可以進一步細化； 會議召開，包括：通知、議程、表決等內(nèi)容；其中要明確：會議有效召開需要多少適格成員的參加；經(jīng)過多大比例成員通過，會議決 議方為有效； 參會與委托參會，對參加會議及表決的手續(xù)進行規(guī)定； 提案的提出、審議、表決、決議等。 第 37條 律師可以根據(jù)改制后新公司的發(fā)展變化，協(xié)助其不斷完善治理機制，幫助其積極介入產(chǎn)品服務競爭市場、經(jīng)理人才市場、董事市場、債權人市場、勞動力市場、控制權市場等外部治理市場，實現(xiàn)內(nèi)部治理結構和外部治理市場的良性互動，通過市場約束幫助公司不斷提升治理水平。 第 40條 法律建議書，是指律師向當事人提供的載有律師對該項問題的想法與處理意見的書面建議性法律文件，不具有法律意見書的效力，其出具可以參 照本章相關規(guī)定執(zhí)行。 第 43條 律師出具法律意見書要謹防業(yè)務風險，在出具法律意見書之前，可以根據(jù)項目情況要求委托人出具《委托方承諾》，一般可以包括如下內(nèi)容：承諾所依據(jù)的法律服務委托關系；向律師提供材料的截止時間，材料原件與復印件是一致 的；提供給律師的材料是真實、準確且完整的；有關人員就相關事項的說明屬實；不干預法律意見書的出具等。如果引用的是部門規(guī)章、地方性法規(guī)或其他僅律師承辦國有企業(yè)改制與相關公司治理業(yè)務指引 37 適 用于特定主體或目的的文件，律師應聲明法律意見書的使用應僅限于該 特定主體或目的。 主文是法律意見書的核心部分，應當根據(jù)不同的事項確定其主要內(nèi)容。委托關系可基于律師事務所是委托人的常年法律顧問、本次委托事項的特聘專項法律顧問或其他委托關系，從而說明律師具有出具該法律意見書的合法身份。該證據(jù)材料須是與出具法律意見書相關的如下材料：律師依法調(diào)查取得的文件；委托人或其他相關主體提供并證明其來源真實、合法的文件；經(jīng)被調(diào)查人簽字確認的談話記錄；其他可以作為證據(jù)使用的材料。對于律師出具法律意見過程中受到條件或資料等局限，以至可能影響法律意見的全面性或準確性的，律師應當作出相應的聲明。正文部分一般包括委托人或交易事項主體的法律資格的說明、法律意見書所述各種事項決定權的說明、委托人的決策機構情況、委托人的財產(chǎn)情況、相關事項的合法性分析、總體結論性意見，律師承辦國有企業(yè)改制與相關公司治理業(yè)務指引 39 以及律師認為需要說明的其他事項。企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓涉及職工合法權益的，說明是否聽取轉讓標的企業(yè)職工（代表）大會的意見，職工安置事項是否已經(jīng)職工（代表）大會討論通過。出具法律意見書時，特別注意如下幾點：說明方案中基本情況的介紹、轉讓行為的論證情況是否與律師查證的相關情況一致；職工安置方案與經(jīng)職工（代表）大會審議通過的方案內(nèi)容是否一致；企業(yè)拖欠職工的各項費用的解決方案和有關社會保險關系的接續(xù)方案是否合法；債權債務的處理方案是否合法；轉讓收益的處置方案是否合法；有關方案中的數(shù)值與資產(chǎn)評估報告中是否一致；轉讓底價的確定是否合法；期間損益、期后事項的處理是否合法；產(chǎn)權轉讓公告的主要內(nèi)容是否合法等。工作底稿是指律師在承辦國有企業(yè)改制和相關公司治理業(yè)務中，在出具法律意見書時形成的工作記錄及在工作中獲取的所有文件、會議紀要、談話記錄等資料。 第 52條 律師應當要求委托人，在改制方案、產(chǎn)權轉讓方案或其他方案有任何變動時立即通知律師，并經(jīng)過委托人書面確認，該書面確認意見或就改動內(nèi)容出具的法律意見書補充說明，應當立即報送決律師承辦國有企業(yè)改制與相關公司治理業(yè)務指引 42 定或有權批準部門；但企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓事項經(jīng)批準或決定后，如轉讓或受讓雙方調(diào)整產(chǎn)權轉讓比例或者企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓方案有重大變化的，應當重新出具法律意見書并按照規(guī)定程序重新報批。 。 第 54 條 本指引由中華全國律師協(xié)會民事專業(yè) 委員會組織起草并由中華全國律師協(xié)會常務理事會 負責解釋。 第 51條 為避免原件丟失或造成其他不必要的誤解和責任，律師律師承辦國有企業(yè)改制與相關公司治理業(yè)務指引 41 不應留存有關材料的原件，委托方或有關主體提供的材料應是經(jīng)核對的原始資料復印件（ A4 紙復印并加蓋提供方騎縫章，或特殊情況下經(jīng)有關人員齊縫簽字確認）。對不符合有關法律、法規(guī)和相關規(guī)定的事項，或已勤勉盡責仍不能對其法律性質(zhì)或其合法性作出準確判斷的事項，律師應發(fā)表保留意見，并說明相應的理由。 關于相關事項的合法性分析，是律師 根據(jù)相關法律規(guī)定作出的合法性判斷。 關于各種事項決定權的說明，主要說明所述事項是否滿足外部（如法律要求）和內(nèi)部決策（如章程）程序。當法律意見書中使用簡稱、專業(yè)術語等表述時，應當進行名詞釋義，避免相關內(nèi)容的歧義。 第四部分是律師聲明事項。引用法律依據(jù)時律師應當注意適用法律、法規(guī)的準確性，正確處理法律和法規(guī)的效力沖突等問題，使用司法解釋或法理以及規(guī)范性政策性文件作為依據(jù)時，應當作出適當說明。 第 49條 法律意見書的主文部分一般應包括引言、正文。 第 48條 法律意見書一般應由首部、主文和結尾組成。 第 45條 律師在出具法律意見書時，應參照本指引第二章 第一節(jié)相關要求進行盡職調(diào)查，以保證出具法律意見書所依據(jù)的相關資料的真實性、準確性、完整性。 第 41條 律師就非國有企業(yè)改制和相關公司治理事宜出具法律意見書或法律建議書的，在無其他相關規(guī)定時，可參照本指引執(zhí)行。 第四章 法律意見書 第 39條 法律意見書，是 指律師應當事人的委托或要求，針對某一特定的法律事實、法律行為或法律文書，根據(jù)自己所掌握的事實和材料，正確運用法律作出分析、判斷，據(jù)此向當事人出具的載有正式律師意見的書面法律文件。薪酬設計可以體現(xiàn)在基本工資、年度獎金，以及各種形式的股權激勵等方面，薪酬方案視不同情況，包括決策機構、授予人員、涉及的股權總數(shù)、行權期限、行權價格、方案變更、操作程序等相關條款。 注意公司章程的內(nèi)部一致性，避免前后沖突，特別是單獨約定事項與整體約定事項的沖突；注意公司章程與公司議事規(guī)則、工作制度、管理辦法 等公司內(nèi)部規(guī)定的一致性，避免實際操作障礙。就有限公司章程而言，列舉如下： 公司的法定代表 人可以由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任； 經(jīng)全體股東約定，可以不按出資比例分取紅利；公司章程可以約定，股東表決權不按出資比例行使；股東股權的轉讓事宜可以自由約定； 公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，可以由董事會或者股東會決議；對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額；公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會決議；前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決，該項表決由出席會議的其他股東所持表決 權的過半數(shù)通過。律師承辦國有企業(yè)改制后的相關公司治理業(yè)務時，對股權設置問題應注意以下幾個方面的問題： 結合股權重組具體情況、公司發(fā)展戰(zhàn)略，適時向重組相關方提出公司性質(zhì)界定與股權結構設置建議； 對于眾多職工擬參與增資擴股、職工僅傾向于獲取股權分紅的改制后企業(yè)，為避免股東會決策效率降低等后果，律師可以提出信托持股建議，并制作信托持股的法律文件； 對于因種種原因不參與企業(yè)管理、僅獲取股權分紅的股東，律師了解其合法需求后，可以提供股東表決權信托的法律文件，由該股東與其他相關股東簽署； 對于需要限制管理層股東變化的公司，律師可以提出管理權與股權掛鉤的建議，當管理層成員退出時，對其股權做退股處理，并在公司章程等文件中明確有關管理層股權退出的內(nèi)容，如規(guī)定：退股方式、退股條件、退股時間、受讓方的確定、受讓價格的計算等。 第 30條 公司治理的主要目標： 保障改制企業(yè)的平穩(wěn)過渡，推動改制后新公司的規(guī)范發(fā)展和防止公司僵局的出現(xiàn)； 律師承辦國有企業(yè)改制與相關公司治理業(yè)務指引 30 協(xié)助新公司的國有股東代表、管理層、職工及其他相關人員，轉變固有的“上下級指導”、“大股東拍板”、“等、靠、要”等經(jīng)營管理思路，按公司法的規(guī)定和市場經(jīng)濟的要求，理解與完善公司治理； 使得控股與非控股股東的權利和利益達到有效平衡，在公司法框架下股東均得以有效保護，實現(xiàn)股東價值和長期投資回報最大化，增強投資者的信心； 規(guī)范股東、 董事、經(jīng)理、監(jiān)事、職工、債權人等公司參與各方的權利和義務，降低公司運作成本； 建立風險管理的總體框架，在公司治理層面對公司的組織、資源、資產(chǎn)、投資和整個公司的運作進行有效控制，對管理層、骨干職工的活動和業(yè)績進行監(jiān)督和保持必要的激勵，提高公司整體運作效率。 律師可以協(xié)助設立企業(yè)向公司登記機關提交下列文 件： 公司法定代表人簽署的設立登記申請書； 董事會指定代表或者共同委托代理人的證明； 公司章程； 依法設立的驗資機構出具的驗資證明； 發(fā)起人首次出資是非貨幣財產(chǎn)的，應當在公司設立登記時提交已辦理其財產(chǎn)權轉移手續(xù)的證明文件； 律師承辦國有企業(yè)改制與相關公司治理業(yè)務指引 29 發(fā)起人的主體資格證明或者自然人身份證明； 載明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理姓名、住所的文件以及有關委派、選舉或者聘用的證明； 公司法定代表人任職文件和身份證明； 企業(yè)名稱預先核準通知書； 公司住所證明； 工商行政管理 部門