【正文】 二）軍人在辦理退役手續(xù)后犯罪的；（三）現(xiàn)役軍人入伍前犯罪的（需與服役期內(nèi)犯罪一并審判的除外）；（四）退役軍人在服役期內(nèi)犯罪的（犯軍人違反職責(zé)罪的除外）。 對(duì)此，高檢規(guī)則30條進(jìn)一步規(guī)定，因符合刑事訴訟法第二十八條或者第二十九條規(guī)定的情形之一而回避的檢察人員，在回避決定作出以前所取得的證據(jù)和進(jìn)行的訴訟行為是否有效，由檢察委員會(huì)或者檢察長(zhǎng)根據(jù)案件具體情況決定?！　≡u(píng)論：難度適中，關(guān)鍵注意高檢規(guī)則30條的內(nèi)容。首先需要明確的是，概括的講，兩者的介入時(shí)間并沒(méi)有差別。自訴案件的被告人有權(quán)隨時(shí)委托辯護(hù)人。第32條：犯罪嫌疑人、被告人除自己行使辯護(hù)權(quán)以外，還可以委托一至二人作為辯護(hù)人。高法解釋33條，對(duì)辯護(hù)人的范圍作了進(jìn)一步限制性規(guī)定，同時(shí)該解釋的第47條規(guī)定，當(dāng)事人委托訴訟代理人應(yīng)當(dāng)參照刑事訴訟法第三十二條和本解釋第三十三條的規(guī)定執(zhí)行。比如刑訴法第155條規(guī)定，公訴人在法庭上宣讀起訴書后，被告人、被害人可以就起訴書指控的犯罪進(jìn)行陳述，公訴人可以訊問(wèn)被告人。兩者承擔(dān)的訴訟職能的差異則是根本性的差異：刑訴法第35條規(guī)定，辯護(hù)人的責(zé)任是根據(jù)事實(shí)和法律，提出證明犯罪嫌疑人、被告人無(wú)罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見，維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益。本題目理論性比較強(qiáng)，考察辯護(hù)與代理的差異與共性問(wèn)題。刑事案件的主要事實(shí)就是犯罪嫌疑人、被告人是否實(shí)施了犯罪行為，即“犯罪人+犯罪行為”。凡是必須與其他證據(jù)相結(jié)合才能證明案件主要事實(shí)的證據(jù)，屬于間接證據(jù)。　　評(píng)論：難度適中，本題目是一個(gè)理論性比較強(qiáng)的考題。 下列關(guān)于司法拘留、行政拘留與刑事拘留的表述，哪一項(xiàng)是正確的？　　，行政拘留是行政制裁方法，被司法拘留和行政拘留的人均羈押在行政拘留所：刑事拘留是一種強(qiáng)制措施，被刑事拘留的人羈押在看守所　　、行政拘留、刑事拘留都是一種處罰于段　　、行政拘留、刑事拘留都是一種強(qiáng)制措施　　、行政拘留、刑事拘留均可由公安機(jī)關(guān)決定　　答案及解析：A　　考點(diǎn)：司法拘留、行政拘留與刑事拘留的差異與共同點(diǎn)　　詳解：司法拘留、行政拘留與刑事拘留的根本性差異表現(xiàn)在性質(zhì)不同。另外，刑事拘留依法由公安機(jī)關(guān)、人民檢察院決定，并由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行。所以D也是錯(cuò)誤的。 刑訴法第60條規(guī)定，對(duì)有證據(jù)證明有犯罪事實(shí)，可能判處徒刑以上刑罰的犯罪嫌疑人、被告人，采取取保候?qū)?、監(jiān)視居住等方法，尚不足以防止發(fā)生社會(huì)危險(xiǎn)性，而有逮捕必要的，應(yīng)即依法逮捕。 其次，關(guān)于附帶民訴的調(diào)解問(wèn)題，注意三方面問(wèn)題：調(diào)解的階段、調(diào)解書的制作以及調(diào)解后的反悔問(wèn)題。根據(jù)高法解釋第96條的規(guī)定，審理附帶民事訴訟案件，除人民檢察院提起的以外，可以調(diào)解。調(diào)解達(dá)成協(xié)議并當(dāng)庭執(zhí)行完畢的，可以不制作調(diào)解書，但應(yīng)當(dāng)記入筆錄，經(jīng)雙方當(dāng)事人、審判人員、書記員簽名或者蓋章即發(fā)生法律效力。背后的原理在于，附帶民訴的本質(zhì)是民事訴訟，作為公訴機(jī)關(guān)的檢察院理應(yīng)不能介入財(cái)產(chǎn)的查封問(wèn)題。 對(duì)此，法院應(yīng)當(dāng)如何處理？　　　　　　　　　　答案及解析：B　　考點(diǎn)：人民法院對(duì)自訴案件的審查處理　　詳解：本題中，高某以誹謗罪將范某起訴至某縣法院，根據(jù)高法解釋第1條的規(guī)定：人民法院直接受理的自訴案件包括：（一）告訴才處理的案件：侮辱、誹謗案（刑法第二百四十六條規(guī)定的，但是嚴(yán)重危害社會(huì)秩序和國(guó)家利益的除外）；……這就暗示了本案是一個(gè)自訴案件?？忌€需要注意一個(gè)重要的問(wèn)題，如果本案是公訴案件，遇到被告人范某目前下落不明的情況，結(jié)果則不同。 但是，《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第162條進(jìn)一步作了細(xì)化性的規(guī)定：公安機(jī)關(guān)受理案件后，經(jīng)過(guò)審查，認(rèn)為有犯罪事實(shí)需要追究刑事責(zé)任，且屬于自己管轄的，由接受單位制作《刑事案件立案報(bào)告書》，經(jīng)縣級(jí)以上公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，予以立案。法律常識(shí)習(xí)題與詳解（十九）（刑事訴訟）181.縣人民法院對(duì)人民檢察院撤回起訴的要求應(yīng)當(dāng)如何處理？　　　　　　，再作出是否準(zhǔn)予撤回起訴的裁定　　，再作出是否準(zhǔn)予撤回起訴的裁定　　答案及解析：D　　考點(diǎn)：公訴案件第一審程序中的撤訴　　詳解：第一審程序中的撤訴包括兩類：公訴案件的撤訴與自訴案件的撤訴。尤其注意的是，審查的內(nèi)容并不同：公訴案件審查人民檢察院撤回起訴的理由，自訴案件要審查撤訴的自愿性。 劉某，17歲，系某聾啞學(xué)校職工，因涉嫌盜竊罪被檢察院提起公訴。本題目就是通過(guò)問(wèn)為什么不適用簡(jiǎn)易程序來(lái)考察兩種程序在適用條件上的差別。人民檢察院同意并移送全案卷宗和證據(jù)材料后，適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖??！　　度舾梢庖姟返?條對(duì)簡(jiǎn)易程序作了排除性規(guī)定，具有下列情形之一的公訴案件，不適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖恚海ㄒ唬┍容^復(fù)雜的共同犯罪案件；（二）被告人、辯護(hù)人作無(wú)罪辯護(hù)的；（三）被告人系盲、聾、啞人的；（四）其他不宜適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖淼那樾巍＿@些問(wèn)題容易混淆。 被告人的辯護(hù)人和近親屬，經(jīng)被告人同意，可以提出上訴。由此，在本案中，只要是在上訴期滿前，葉某就有權(quán)提出上訴?！　?84.省高級(jí)人民法院在復(fù)核該案時(shí)認(rèn)為，一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，但量刑不當(dāng)，因?yàn)槔钅硽⑷撕笙燃槭炙槭?，情?jié)惡劣，應(yīng)當(dāng)判處死刑立即執(zhí)行。依據(jù)是刑訴法202條規(guī)定：最高人民法院復(fù)核死刑案件，高級(jí)人民法院復(fù)核死刑緩期執(zhí)行的案件，應(yīng)當(dāng)由審判員三人組成合議庭進(jìn)行。根據(jù)高級(jí)法院核準(zhǔn)死緩案件不能加重被告人的刑罰的規(guī)定，D是正確的。高級(jí)人民法院核準(zhǔn)死刑緩期二年執(zhí)行的案件，不得以提高審級(jí)等方式加重被告人的刑罰?！　≡u(píng)論：有一定難度。 伍某因犯搶劫罪被某中級(jí)人民法院一審判處死刑，緩期二年執(zhí)行，并經(jīng)高級(jí)人民法院核準(zhǔn)。如果死刑緩期二年執(zhí)行期滿后尚未裁定減刑前又犯新罪的，應(yīng)當(dāng)依法減刑后對(duì)其所犯新罪另行審判。　　186.依據(jù)是刑訴法第209條：第一審人民法院判決被告人無(wú)罪、免除刑事處罰的，如果被告人在押，在宣判后應(yīng)當(dāng)立即釋放。因此，A是正確的。刑訴法213條規(guī)定，對(duì)于被判處拘役的罪犯，由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行。因此，本題目中的B是錯(cuò)誤的。刑訴法214條：對(duì)于暫予監(jiān)外執(zhí)行的罪犯，由居住地公安機(jī)關(guān)執(zhí)行，執(zhí)行機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對(duì)其嚴(yán)格管理監(jiān)督，基層組織或者罪犯的原所在單位協(xié)助進(jìn)行監(jiān)督。尤其注意的是，該條還規(guī)定，對(duì)于被判處有期徒刑的罪犯，在被交付執(zhí)行刑罰前，剩余刑期在一年以下的，由看守所代為執(zhí)行。因此二D項(xiàng)“未成年犯監(jiān)獄負(fù)責(zé)未成年犯被判處刑罰和勞動(dòng)教養(yǎng)處罰的執(zhí)行”是錯(cuò)誤的。 下列哪一項(xiàng)不屬于狹義的刑事司法協(xié)助？　　　　　　　　　　答案及解析：B　　考點(diǎn)：刑事司法協(xié)助的含義　　詳解：國(guó)際社會(huì)對(duì)刑事司法協(xié)助有狹義的和廣義兩種理解。據(jù)此，B是正確的。 188.在詢問(wèn)時(shí)，乙突然將車開走。控告是指被害人就其人身權(quán)利、財(cái)產(chǎn)權(quán)利遭受不法侵害的事實(shí)及犯罪嫌疑人的有關(guān)情況，向公安司法機(jī)關(guān)進(jìn)行揭露與告發(fā)，要求依法追究其刑事責(zé)任的訴訟行為。顯然，甲的行為并非扭送，故本題應(yīng)選B。自訴案件的自訴人及其法定代理人，附帶民事訴訟的當(dāng)事人及其法定代理人，有權(quán)隨時(shí)委托訴訟代理人。B項(xiàng)正確。因此被害人無(wú)權(quán)對(duì)刑事部分提起上訴。 對(duì)于劉某的回避應(yīng)當(dāng)由誰(shuí)決定？　　　　　　　　　　答案及解析：B　該案涉及報(bào)復(fù)陷害罪，根據(jù)。 對(duì)于張某的要求，法院應(yīng)當(dāng)作出哪種決定？　　　　　　　　，也準(zhǔn)予擔(dān)任辯護(hù)人　　答案及解析：A　根據(jù)《刑事訴訟法》第32條： ……下列的人可以被委托為辯護(hù)人：…… （三）犯罪嫌疑人、被告人的監(jiān)護(hù)人、親友。本題為選非題，ABD均正確，應(yīng)選C?！　　缎淌略V訟法》第182條規(guī)定，被害人及其法定代理人不服地方各級(jí)人民法院第一審的判決的，自收到判決書后5日以內(nèi)，有權(quán)請(qǐng)求人民檢察院提出抗訴?！　　缎淌略V訟法》第82條第（二）項(xiàng)規(guī)定，“當(dāng)事人”是指被害人、自訴人、犯罪嫌疑人、被告人、附帶民事訴訟的原告人和被告人。 因此A、C不是正確選項(xiàng)。甲這一行為的法律性質(zhì)是什么？　　　　　　　　　　答案及解析：B　報(bào)案是指單位或個(gè)人發(fā)現(xiàn)有犯罪事實(shí)發(fā)生，向公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院揭露和報(bào)告的行為。 甲的汽車被盜。廣義的刑事司法協(xié)助除了狹義的刑事司法協(xié)助外，還包括引渡等內(nèi)容?！　?87.因此，C項(xiàng)“監(jiān)獄負(fù)責(zé)送交執(zhí)行時(shí)余刑二年以上的有期徒刑的執(zhí)行”是錯(cuò)誤的。主要是被判處死刑緩期二年執(zhí)行、無(wú)期徒刑、有期徒刑的罪犯。刑訴法第217條：對(duì)于被假釋的罪犯，在假釋考驗(yàn)期限內(nèi)，由公安機(jī)關(guān)予以監(jiān)督。刑訴法第217條：對(duì)于被判處徒刑緩刑的罪犯，由公安機(jī)關(guān)交所在單位或者基層組織予以考察。執(zhí)行期滿，應(yīng)當(dāng)由執(zhí)行機(jī)關(guān)通知本人，并向有關(guān)群眾公開宣布解除管制或者恢復(fù)政治權(quán)利。刑訴法第219條：被判處罰金的罪犯，期滿不繳納的，人民法院應(yīng)當(dāng)強(qiáng)制繳納：如果由于遭遇不能抗拒的災(zāi)禍繳納確實(shí)有困難的，可以裁定減少或者免除。 執(zhí)行機(jī)關(guān)是指將人民法院己發(fā)生法律效力的判決、裁定付諸實(shí)施的機(jī)關(guān)。即使考生并沒(méi)有掌握高法的這一解釋，根據(jù)死緩執(zhí)行的基本理論也能推導(dǎo)出上述情況的正確處理方法。二年期滿后的第二天，高級(jí)人民法院尚未裁定減刑，伍某將同監(jiān)另一犯人打成重傷?！　?85.這種情況下不可以發(fā)揮重審。依據(jù)越高法解釋278條的規(guī)定，中級(jí)人民法院判處死刑緩期二年執(zhí)行的第一審案件，被告人不上訴、人民檢察院不抗訴的，應(yīng)當(dāng)報(bào)請(qǐng)高級(jí)人民法院核準(zhǔn)。依據(jù)是六機(jī)關(guān)規(guī)定47條：高級(jí)人民法院核準(zhǔn)死刑緩期二年執(zhí)行的案件，應(yīng)當(dāng)作出核準(zhǔn)或者不核準(zhǔn)的決定，不能加重被告人的刑罰。依據(jù)是高法解釋第282條的規(guī)定：高級(jí)人民法院復(fù)核或者核準(zhǔn)死刑（死刑緩期二年執(zhí)行）案件，必須提審被告人。 李某因犯故意殺人罪被某市中級(jí)人民法院一審判處死刑，緩期二年執(zhí)行。這就是上訴以“最后意思表示為準(zhǔn)”的原則。由此可見，既然被告人的上訴既可以用口頭形式也可以用書面形式，如果被告人在上訴期滿前，有不同的意思表示一一既有上訴的意思表示也有不上訴的意思表示，那么，到底以何為準(zhǔn)？高法解釋第232條進(jìn)一步作了規(guī)定：地方各級(jí)人民法院在宣告第一審判決、裁定時(shí)，應(yīng)當(dāng)明確告知被告人、自訴人、附帶民事訴訟的當(dāng)事人和他們的法定代理人，如果不服判決或者裁定，有權(quán)在法定期限內(nèi)以書狀或者口頭形式向上一級(jí)人民法院提出上訴：被告人的辯護(hù)人和近親屬，在法定期限內(nèi)經(jīng)被告人同意，也可以提出上訴；附帶民事訴訟的當(dāng)事人和他們的法定代理人，可以對(duì)判決或者裁定中的附帶民事部分，提出上訴。其被解除羈押后經(jīng)向他人咨詢，認(rèn)為自己不構(gòu)成犯罪，于是又想提出上訴。 　　評(píng)論：比較簡(jiǎn)單。因此，D是錯(cuò)誤的。如果檢察院沒(méi)有建議適用簡(jiǎn)易程序，這并不意味著法院必然決定按照普通程序?qū)徖碓摪??？h人民法院經(jīng)審查，決定按照普通程序?qū)徖碓摪?。　　評(píng)論：比較簡(jiǎn)單，公訴案件第一審程序中的撤訴問(wèn)題相對(duì)容易，考生需要注意二審中的撤回問(wèn)題，后者相對(duì)復(fù)雜一些　　182.后者，高法解釋第198條作了規(guī)定：對(duì)于自訴人要求撤訴的，經(jīng)人民法院審查認(rèn)為確屬自愿的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許；經(jīng)審查認(rèn)為自訴人系被強(qiáng)迫、威嚇等，不是出于自愿的，應(yīng)當(dāng)不予準(zhǔn)許。 某縣人民法院在審判胥某搶劫案的過(guò)程中，縣人民檢察院以有新證據(jù)證明胥某的行為不構(gòu)成搶劫罪為由，向縣人民法院提出撤回起訴。由此，如果公安機(jī)關(guān)認(rèn)為沒(méi)有犯罪事實(shí)，或者犯罪情節(jié)顯著輕微不需要追究刑事責(zé)任，或者具有其他依法不追究刑事責(zé)任情形的，則不予立案。縣公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)如何處理？　　　　　　　　　　答案及解析：A　　考點(diǎn)：公安機(jī)關(guān)的立案問(wèn)題　　詳解：我國(guó)刑訴法第15條規(guī)定，有下列情形之一的，不追究刑事責(zé)任，已經(jīng)追究的，應(yīng)當(dāng)撤銷案件，或者不起訴，或者終止審理，或者宣告無(wú)罪：（一）情節(jié)顯著輕微、危害不大，不認(rèn)為是犯罪的；（二）犯罪已過(guò)追訴時(shí)效期限的；（三）經(jīng)特赦令免除刑罰的；（四）依照刑法告訴才處理的犯罪，沒(méi)有告訴或者撤回告訴的；（五）犯罪嫌疑人、被告人死亡的；（六）其他法律規(guī)定免予追究刑事責(zé)任的?！　≡u(píng)論：本題目難度不大，但注意其中的陷阱——本案是一個(gè)自訴案件，而如果是公訴案件，結(jié)果則大不相同。本案的被告人范某目前下落不明，恰恰符合第五款的規(guī)定，因此，法院應(yīng)當(dāng)說(shuō)服自訴人撤回起訴，或者裁定駁回起訴?？h法院經(jīng)審查認(rèn)為，該案應(yīng)屬本院管轄，該案有明確的被告人、具體的訴訟請(qǐng)求和能證明被告人犯罪事實(shí)的證據(jù)，應(yīng)予受理。因此，筆者建議考生，對(duì)某些知識(shí)點(diǎn)一定要?dú)w納、總結(jié)。第三個(gè)問(wèn)題，根據(jù)高法解釋第95條的規(guī)定，人民法院審理附帶民事訴訟案件，在必要時(shí)，可以決定查封或者扣押被告人財(cái)產(chǎn)。經(jīng)調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，審判人員應(yīng)當(dāng)及時(shí)制作調(diào)解書。根據(jù)高法解釋第90條規(guī)定，在偵查、預(yù)審、審查起訴階段，有權(quán)提起附帶民事訴訟的人向公安機(jī)關(guān)、人民檢察院提出賠償要求，已經(jīng)公安機(jī)關(guān)、人民檢察院記錄在案的，刑事案件起訴后，人民法院應(yīng)當(dāng)按附帶民事訴訟案件受理；經(jīng)公安機(jī)關(guān)、人民檢察院調(diào)解，當(dāng)事人雙方達(dá)成協(xié)議并已給付，被害人又堅(jiān)持向法院提起附帶民事訴訟的，人民法院也可以受理。下列哪一種說(shuō)法是正確的？　　，應(yīng)當(dāng)適用民事訴訟法，不適用刑事訴訟法　　、李已就賠償達(dá)成協(xié)議且孫已給付，法院仍然可以受理李提起的附帶民事訴訟　　，由檢察機(jī)關(guān)決定查封被告人財(cái)產(chǎn)　　，不論是否當(dāng)庭執(zhí)行完畢，審判人員都必須制作調(diào)解書　　答案及解析：B　　考點(diǎn)：刑事附帶民事訴訟的程序　　詳解：首先需要明確的是，由于附帶民訴的“附帶性”，審判附帶民事訴訟案件，應(yīng)當(dāng)適用刑事訴訟法有關(guān)“刑事附帶民事訴訟”條文的規(guī)定；又由于附帶民訴的本質(zhì)是一種民事訴訟，對(duì)于刑訴法沒(méi)有規(guī)定的，則適用民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定?！　≡u(píng)論：雖然強(qiáng)制措施的變更問(wèn)題比較復(fù)雜，但該題目由于涉及到的知識(shí)點(diǎn)比較單一，相對(duì)簡(jiǎn)單些。嬰兒出生1個(gè)月后，常某寫下遺書，兩次自殺未果，家人遂輪流看護(hù)常某及其嬰兒，以防意外。這需要考生在復(fù)習(xí)時(shí)，以考點(diǎn)為標(biāo)準(zhǔn)予以整合、歸納。刑訴法第132條規(guī)定，人民檢察院直接受理的案件中符合刑訴法第六十條，以及犯罪后企圖自殺、逃跑或者在逃的；有毀滅、偽造證據(jù)或者串供可能的，需要逮捕、拘留犯罪嫌疑人的，由人民檢察院作出決定，由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行。刑事拘留是刑事訴訟中的保障性措施，是一種訴訟行為，其目的是