【正文】 〔2004〕20號，以下簡稱《投改決定》)精神，對該規(guī)定作了適當(dāng)調(diào)整：一是在項目范圍方面，明確需要審核招標(biāo)內(nèi)容的項目為實行審批制和核準(zhǔn)制的項目，實行備案制的項目不再審核招標(biāo)內(nèi)容。對政府投資項目繼續(xù)實行審批制，對重大項目和限制類項目從維護社會公共利益角度實行核準(zhǔn)制，其他項目無論規(guī)模大小，均改為備案制。因此，項目審批、核準(zhǔn)部門應(yīng)及時將其審核確定的招標(biāo)內(nèi)容通報有關(guān)行政監(jiān)督部門。對于不需要審核招標(biāo)內(nèi)容的項目，由招標(biāo)人根據(jù)《條例》第8條、第9條、第10條規(guī)定，依法自行確定是否需要招標(biāo)以及招標(biāo)方式和招標(biāo)組織形式?！　?二)招標(biāo)方式?！　?三)招標(biāo)組織形式?！　∷?、《條例》沒有規(guī)定審核招標(biāo)內(nèi)容的具體階段　　《條例》沒有規(guī)定在審批可行性研究報告階段審核招標(biāo)內(nèi)容，主要考慮以下三點。因此，也不宜規(guī)定在審批可行性研究報告階段審核招標(biāo)內(nèi)容。第八條　[邀請招標(biāo)]　　國有資金占控股或者主導(dǎo)地位的依法必須進行招標(biāo)的項目，應(yīng)當(dāng)公開招標(biāo)；但有下列情形之一的，可以邀請招標(biāo)：　　(一)技術(shù)復(fù)雜、有特殊要求或者受自然環(huán)境限制，只有少量潛在投標(biāo)人可供選擇；　　(二)采用公開招標(biāo)方式的費用占項目合同金額的比例過大。公開招標(biāo)，是指招標(biāo)人以招標(biāo)公告的方式邀請不特定的法人或者其他組織投標(biāo)。第17條第1款規(guī)定，招標(biāo)人采用邀請招標(biāo)方式的，應(yīng)當(dāng)向三個以上具備承擔(dān)招標(biāo)項目的能力、資信良好的特定的法人或者其他組織發(fā)出投標(biāo)邀請書。例如，我國《政府采購法》第26條第2款規(guī)定，公開招標(biāo)應(yīng)作為政府采購的主要采購方式；我國臺灣地區(qū)《政府采購法》第19條規(guī)定，除法定情形外，限額以上的采購應(yīng)當(dāng)公開招標(biāo)。本條在《招標(biāo)投標(biāo)法》前述規(guī)定的基礎(chǔ)上，借鑒相關(guān)立法經(jīng)驗，對公開招標(biāo)的項目范圍做了補充規(guī)定，即國有資金占控股或者主導(dǎo)地位的依法必須招標(biāo)項目，原則上也應(yīng)當(dāng)公開招標(biāo)。二是依法必須公開招標(biāo)項目的范圍，不限于《招標(biāo)投標(biāo)法》第11條和本條規(guī)定。根據(jù)這一規(guī)定進行邀請招標(biāo)，除了項目技術(shù)復(fù)雜，或者有特殊要求，或者受自然環(huán)境限制外，還應(yīng)當(dāng)同時滿足只有少量潛在投標(biāo)人可供選擇這一條件?！　?二)采用公開招標(biāo)方式的費用占項目合同金額的比例過大。該項規(guī)定，是物有所值原則的具體體現(xiàn)。由于實踐中不同招標(biāo)項目差別較大，本條沒有規(guī)定公開招標(biāo)費用占項目合同金額的具體比例。例如，我國《政府采購法》第29條規(guī)定，因貨物或服務(wù)具有特殊性，供應(yīng)商有限的，以及采用公開招標(biāo)方式的費用占項目總價值比例過大的，可以采用邀請招標(biāo)。對于非依法必須公開招標(biāo)的項目，由招標(biāo)人自主確定公開招標(biāo)還是邀請招標(biāo)?！　　墩袠?biāo)投標(biāo)法》第3條和《條例》第3條規(guī)定了必須進行招標(biāo)的項目范圍?！　∫?、《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定可以不進行招標(biāo)的特殊情形　　(一)涉及國家安全、國家秘密不適宜招標(biāo)?！　?二)搶險救災(zāi)不適宜招標(biāo)。不適宜招標(biāo)的搶險救災(zāi)項目需要同時滿足以下兩個條件：一是在緊急情況下實施，不能滿足招標(biāo)所需時間。其中以工代賑是現(xiàn)階段的一項農(nóng)村扶貧政策，是由國家安排以工代賑資金建設(shè)與農(nóng)村貧困地區(qū)經(jīng)濟發(fā)展和農(nóng)民脫貧致富相關(guān)的鄉(xiāng)村公路、農(nóng)田水利等小型基礎(chǔ)設(shè)施工程，受賑濟地區(qū)的農(nóng)民通過參加以工代賑工程建設(shè)，獲取勞務(wù)報酬，增加收入，以此取代直接救濟的一種扶貧政策。根據(jù)《專利法》，專利是指對發(fā)明創(chuàng)造包括發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計經(jīng)申請并通過審查后所授予的一種權(quán)利。二是專利是經(jīng)過審查批準(zhǔn)的新穎性、創(chuàng)造性水平比較高的先進技術(shù)，專有技術(shù)不一定是發(fā)明創(chuàng)造，但必須是成熟的、行之有效的。但是，僅僅因為項目技術(shù)復(fù)雜或者技術(shù)難度大，不能作為免于招標(biāo)的理由。如某項目電梯工程招標(biāo)，要求電梯運行的速度、穩(wěn)定、舒適、安全和節(jié)能等技術(shù)經(jīng)濟指標(biāo)滿足功能需求目標(biāo)?！　?二)采購人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供。由于符合本項不需要招標(biāo)，所以此處使用了“采購人”而非“招標(biāo)人”這一概念。例如，某房地產(chǎn)開發(fā)公司除具有房屋開發(fā)資質(zhì)外，還具有相應(yīng)的房屋建筑工程施工總承包一級資質(zhì)，其開發(fā)的商品房就可以按有關(guān)法律法規(guī)和規(guī)定自行組織施工，而不需要招標(biāo)。再如，根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》及有關(guān)規(guī)定，工程監(jiān)理單位與被監(jiān)理工程的施工承包單位以及建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備供應(yīng)單位有隸屬關(guān)系或者其他利害關(guān)系的，不得承擔(dān)該項建設(shè)工程的監(jiān)理業(yè)務(wù)。這里所稱的特許經(jīng)營項目，是指政府將公共基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)的特許經(jīng)營權(quán)出讓給投資人并簽訂特許經(jīng)營協(xié)議，由其組建項目公司負(fù)責(zé)投資、建設(shè)、經(jīng)營的項目。類似的項目特許經(jīng)營模式有BOT、BOO、TOT、BT等。需要說明的是，特許經(jīng)營項目的投資人可以是法人、聯(lián)合體，也可以是其他經(jīng)濟組織和個人。　　一是原項目是通過招標(biāo)確定了中標(biāo)人，因客觀原因需要向原合同中標(biāo)人追加采購工程、貨物或者服務(wù)。再如，原生產(chǎn)機電設(shè)備需要追加非通用的備品備件或消耗材料，或原生產(chǎn)控制信息系統(tǒng)功能需要改進和升級等，為保證與原貨物和服務(wù)的一致配套，只能向原中標(biāo)人追加采購?！　∮捎诜弦陨蠗l件的追加采購沒有競爭性，有可能增加采購成本，形成規(guī)避招標(biāo)，產(chǎn)生腐敗交易。國家規(guī)定主要有全國人民代表大會及其常委會制定的法律、決議，國務(wù)院制定的行政法規(guī)、決定、規(guī)范性文件以及國務(wù)院有關(guān)部門制定的規(guī)章等。第十條　[自行招標(biāo)能力]　　招標(biāo)投標(biāo)法第十二條第二款規(guī)定的招標(biāo)人具有編制招標(biāo)文件和組織評標(biāo)能力，是指招標(biāo)人具有與招標(biāo)項目規(guī)模和復(fù)雜程度相適應(yīng)的技術(shù)、經(jīng)濟等方面的專業(yè)人員?！　∥姓袠?biāo)代理機構(gòu)組織招標(biāo)，符合專業(yè)化發(fā)展要求，有利于提高招標(biāo)工作的質(zhì)量、效率和規(guī)范化程度。這里所說的專業(yè)人員，與《條例》第12條對招標(biāo)代理機構(gòu)要求的招標(biāo)師不同，包括項目投資咨詢師、項目管理師、工程造價師、招標(biāo)師、專業(yè)工程師、會計師等或具有相同專業(yè)水平和類似項目工作經(jīng)驗業(yè)績的專業(yè)人員。按照規(guī)定的職責(zé)分工對招標(biāo)代理機構(gòu)依法實施監(jiān)督管理。招標(biāo)代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)滿足《招標(biāo)投標(biāo)法》第13條規(guī)定的條件，同時遵守《招標(biāo)投標(biāo)法》和《條例》關(guān)于招標(biāo)人的規(guī)定。三是從事中央投資項目招標(biāo)代理機構(gòu)資格，由國家發(fā)展和改革委員會負(fù)責(zé)認(rèn)定。為了保證招標(biāo)代理行為的獨立公正性，招標(biāo)代理機構(gòu)不得與行政機關(guān)和其他國家機關(guān)存在隸屬關(guān)系或者其他利益關(guān)系。一是招標(biāo)代理機構(gòu)申請和變更代理資格等級和業(yè)務(wù)范圍的能力條件及其有關(guān)證明材料應(yīng)當(dāng)真實可靠，不得弄虛作假?！　∧壳?，由于招標(biāo)代理機構(gòu)的資格認(rèn)定部門較多，標(biāo)準(zhǔn)不一，各招標(biāo)代理資格認(rèn)定和監(jiān)管部門之間又缺乏必要的信息溝通和協(xié)調(diào)，以致招標(biāo)代理機構(gòu)需要向多個部門申請資格、辦理年檢，增加了招標(biāo)代理機構(gòu)的負(fù)擔(dān)。取得招標(biāo)職業(yè)資格的具體辦法由國務(wù)院人力資源社會保障部門會同國務(wù)院發(fā)展改革部門制定。為了落實《招標(biāo)投標(biāo)法》要求，進一步提高招標(biāo)代理機構(gòu)從業(yè)人員的職業(yè)素質(zhì)，強化職業(yè)責(zé)任，規(guī)范職業(yè)行為，本條建立招標(biāo)職業(yè)資格準(zhǔn)入制度。但是，由于缺乏統(tǒng)一的職業(yè)資格標(biāo)準(zhǔn)和行為規(guī)范，以致從業(yè)隊伍來源構(gòu)成混雜、不穩(wěn)定，專業(yè)素質(zhì)參差不齊，教育程度、從業(yè)經(jīng)驗和專業(yè)能力差距較大，很多從業(yè)人員的法律、信譽意識和自律意識淡薄，從而無法有效地指導(dǎo)和規(guī)范招投標(biāo)行為?！　?二)構(gòu)建招標(biāo)投標(biāo)市場自律機制的現(xiàn)實需要?！　?三)適應(yīng)了招標(biāo)采購職業(yè)化的全球趨勢。這就需要我國從實際國情出發(fā)，盡快建立招標(biāo)采購從業(yè)人員職業(yè)資格制度，以適應(yīng)招標(biāo)采購職業(yè)化的全球趨勢?！　⊥瑫r，建立招標(biāo)職業(yè)資格制度為推動建立各招標(biāo)代理機構(gòu)資格標(biāo)準(zhǔn)的統(tǒng)一互認(rèn)機制創(chuàng)造了條件。第十三條　[招標(biāo)代理權(quán)]　　招標(biāo)代理機構(gòu)在其資格許可和招標(biāo)人委托的范圍內(nèi)開展招標(biāo)代理業(yè)務(wù)，任何單位和個人不得非法干涉?！　　踞屃x】　本條是關(guān)于招標(biāo)代理機構(gòu)行為規(guī)范的規(guī)定?！　?二)招標(biāo)代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)人委托的權(quán)限范圍內(nèi)從事招標(biāo)代理業(yè)務(wù)?！睋?jù)此，招標(biāo)代理機構(gòu)不僅應(yīng)當(dāng)在其資格許可的范圍內(nèi)，而且還要在招標(biāo)人委托的職責(zé)范圍內(nèi)，以招標(biāo)人的名義依法辦理相關(guān)招標(biāo)事宜，其行為后果由招標(biāo)人承擔(dān)。例如，外省市招標(biāo)代理機構(gòu)必須先到招標(biāo)項目所在地有關(guān)部門進行注冊、登記、備案后才能從事招標(biāo)代理活動，或者招標(biāo)代理機構(gòu)的從業(yè)人員除按國家規(guī)定取得招標(biāo)職業(yè)資格外，還必須取得當(dāng)?shù)赜嘘P(guān)部門的考試合格?！　?一)非法限制外地和外部門招標(biāo)代理機構(gòu)。代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實施民事法律行為。為了規(guī)范招標(biāo)代理行為，招標(biāo)代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)依法取得有關(guān)行政監(jiān)督部門認(rèn)定的招標(biāo)代理機構(gòu)資格，并在其資格許可的范圍內(nèi)從事招標(biāo)代理業(yè)務(wù)。招標(biāo)代理機構(gòu)不得在所代理的招標(biāo)項目中投標(biāo)或者代理投標(biāo)，也不得為所代理的招標(biāo)項目的投標(biāo)人提供咨詢。建立統(tǒng)一招標(biāo)職業(yè)資格制度后，為實現(xiàn)招標(biāo)代理機構(gòu)統(tǒng)一互認(rèn)創(chuàng)造了必要的基礎(chǔ)條件。招標(biāo)采購從業(yè)人員的職業(yè)素質(zhì)和專業(yè)能力是影響招標(biāo)代理機構(gòu)資格能力的決定性因素，因此，取得招標(biāo)職業(yè)資格的人員數(shù)量規(guī)模應(yīng)作為認(rèn)定招標(biāo)代理機構(gòu)資格能力的基本指標(biāo)，這有助于改變由于缺乏客觀評價標(biāo)準(zhǔn)和對專業(yè)人員的剛性要求，導(dǎo)致招標(biāo)代理機構(gòu)準(zhǔn)入失控、無限擴張和無序競爭的局面，有助于進一步完善和強化招標(biāo)代理機構(gòu)的資質(zhì)管理，從而保證具有合格資格的代理機構(gòu)進入招標(biāo)采購市場。美國、英國、澳大利亞、新西蘭政府的招標(biāo)采購人員都必須經(jīng)過專業(yè)機構(gòu)嚴(yán)格的資格培訓(xùn)和考試認(rèn)證合格，才能上崗任職，這些實踐為我國建立招標(biāo)職業(yè)資格準(zhǔn)入制度提供了有益借鑒。只有將招標(biāo)采購主體的社會信用、責(zé)任真正落實到從業(yè)人員上，才能最終有效地規(guī)范市場主體行為，凈化招標(biāo)投標(biāo)市場。建立招標(biāo)職業(yè)資格準(zhǔn)入制度，確立了招標(biāo)采購的職業(yè)崗位和行業(yè)地位，提升了招標(biāo)采購人員的職業(yè)歸屬感、職業(yè)約束力和職業(yè)責(zé)任意識；同時，創(chuàng)建了完整的招標(biāo)采購專業(yè)知識體系和資格能力標(biāo)準(zhǔn)，為招標(biāo)采購從業(yè)人員的職業(yè)素質(zhì)教育及其任職、考核、升遷提供了系統(tǒng)、科學(xué)的依據(jù)。招標(biāo)采購職業(yè)既是法律、政策、經(jīng)濟、技術(shù)復(fù)合型職業(yè)，同時也是涉及國家公共利益、市場主體權(quán)益、法律責(zé)任和風(fēng)險的重要職業(yè)。　　招標(biāo)代理機構(gòu)是社會中介服務(wù)機構(gòu)，提供專業(yè)代理服務(wù)。因此，招標(biāo)代理行業(yè)迫切需要通過制定統(tǒng)一的招標(biāo)代理機構(gòu)資格基礎(chǔ)標(biāo)準(zhǔn)，搭建市場主體信息共享平臺，建立各招標(biāo)代理資格認(rèn)定和監(jiān)管的協(xié)調(diào)互認(rèn)機制。招標(biāo)代理收費標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)符合國家有關(guān)規(guī)定，禁止非法租借、偽造、涂改使用代理資格證書和代理業(yè)績，禁止惡性競爭。　　三、招標(biāo)代理機構(gòu)的監(jiān)督管理　　本條第2款規(guī)定，國務(wù)院住房城鄉(xiāng)建設(shè)、商務(wù)、發(fā)展改革、工業(yè)和信息化等部門，按照規(guī)定的職責(zé)分工對招標(biāo)代理機構(gòu)依法實施監(jiān)督管理。五是從事其他招標(biāo)代理業(yè)務(wù)的招標(biāo)代理機構(gòu)的資格，按現(xiàn)行職責(zé)分工，分別由有關(guān)行政主管部門認(rèn)定。一是工程建設(shè)項目招標(biāo)代理機構(gòu)資格，由住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部負(fù)責(zé)認(rèn)定?！　∫弧⒄袠?biāo)代理機構(gòu)實行資格認(rèn)定制度　　招標(biāo)代理機構(gòu)是依法設(shè)立、從事招標(biāo)代理業(yè)務(wù)并提供相關(guān)服務(wù)的社會中介組織。第十一條　[招標(biāo)代理資格]　　招標(biāo)代理機構(gòu)的資格依照法律和國務(wù)院的規(guī)定由有關(guān)部門認(rèn)定?！　《?、招標(biāo)人是否具有自行招標(biāo)能力應(yīng)依據(jù)其擁有的專業(yè)人員判斷　　招標(biāo)項目管理人員的專業(yè)能力結(jié)構(gòu)是決定招標(biāo)工作質(zhì)量、效率和規(guī)范化程度的基本因素?！　∫?、招標(biāo)組織形式分為自行招標(biāo)和委托代理招標(biāo)　　所謂自行招標(biāo)，就是招標(biāo)人自己辦理招標(biāo)公告、資格預(yù)審公告、投標(biāo)邀請、編制資格預(yù)審文件和招標(biāo)文件、對資格預(yù)審文件和招標(biāo)文件進行澄清說明、組織開標(biāo)、組建評標(biāo)委員會評標(biāo)、定標(biāo)等全過程招標(biāo)事項。一些招標(biāo)人采用弄虛作假，隱瞞事實，偽造和混淆項目主體、項目性質(zhì)和資金來源，拆解分割項目，以及提供其他可以不進行招標(biāo)的虛假情況等方式達到規(guī)避招標(biāo)。為此，必須加強監(jiān)督，嚴(yán)格本項規(guī)定的適用。　　三是原項目中標(biāo)人必須具有依法繼續(xù)履行新增項目合同的資格能力。　　二是如果不向項目原中標(biāo)人追加采購，必將影響工程項目施工或者產(chǎn)品使用功能的配套要求?！　?四)需要向原中標(biāo)人采購工程、貨物或者服務(wù)，否則將影響施工或者功能配套要求?！　《翘卦S經(jīng)營項目的投資人(而非投資人組建的項目法人)依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)和提供。　　一是特許經(jīng)營項目的投資人是通過招標(biāo)選擇確定的?！　⌒枰f明的是，《條例》第29條規(guī)定的暫估價項目招標(biāo)時，如果以總承包人作為暫估價項目的招標(biāo)人，不適用本項規(guī)定。對于依照法律、法規(guī)規(guī)定采購人不能自己同時承擔(dān)的工作事項，采購人仍應(yīng)進行招標(biāo)?！　《遣少徣俗陨砭哂泄こ探ㄔO(shè)、貨物生產(chǎn)或者服務(wù)提供的資格和能力。準(zhǔn)確理解該規(guī)定需要注意以下三個要點。三是項目使用的專利或?qū)Ｓ屑夹g(shù)無法由其他單位分別實施或提供。項目功能定位必須使用特定的專利或者專有技術(shù)，且沒有可以達到項目功能定位同樣要求的其他替代技術(shù)方案。四是專利的有效性受時間和地域的限制，專有技術(shù)沒有這種限制。專有技術(shù)是指先進、實用但未申請專利權(quán)保護的產(chǎn)品生產(chǎn)技術(shù)秘密，包括產(chǎn)品設(shè)計圖紙、生產(chǎn)工藝流程、配方、數(shù)據(jù)公式，以及產(chǎn)品質(zhì)量控制和管理等方面的技術(shù)知識、經(jīng)驗等。但技術(shù)復(fù)雜、投資規(guī)模大的工程，特別是按規(guī)定必須具備相關(guān)資質(zhì)才能承包施工的橋梁、隧道等工程，可以通過招標(biāo)選擇具有相應(yīng)資質(zhì)的施工承包單位，將組織工程所在地農(nóng)民為工程施工提供勞務(wù)并支付報酬作為招標(biāo)的基本條件?！　?三)利用扶貧資金實行以工代賑、需要使用農(nóng)民工不適宜招標(biāo)。例如必須及時搶通因災(zāi)害損毀的道路、橋梁、隧道、水、電、氣、通訊以及緊急排除水利設(shè)施、堰塞湖等項目。招標(biāo)投標(biāo)的公開性要求與保密規(guī)定之間存在著無法回避的矛盾。但從實際情況看，不適宜招標(biāo)的情形不限于該條規(guī)定?！　≌袠?biāo)人為適用前款規(guī)定弄虛作假的，屬于招標(biāo)投標(biāo)法第四條規(guī)定的規(guī)避招標(biāo)。世界銀行《貨物、工程和非咨詢服務(wù)采購指南》規(guī)定，有限國際招標(biāo)(即國際邀請招標(biāo))適用于供貨商數(shù)量有限等情形。當(dāng)然，本條第1款第1項規(guī)定的情形也應(yīng)當(dāng)根據(jù)《條例》第7條履行審核手續(xù)。需要說明的是，該項規(guī)定根據(jù)我國《政府采購法》第29條，使用了“費用”而非“成本”這一概念。不管是世界銀行《貨物、工程和非咨詢服務(wù)采購指南》，還是聯(lián)合國貿(mào)易法委員會《貨物、工程和服務(wù)采購示范法》，均將物有所值(value　for　money)作為采購活動的基本原則或者價值目標(biāo)之一。需要說明的是，項目技術(shù)雖然復(fù)雜，或者有特殊要求，或者雖然受自然環(huán)境限制，如果有足夠多的潛在投標(biāo)人，對于應(yīng)當(dāng)公開招標(biāo)的項目而言，仍不能邀請招標(biāo)?！　∪⒈緱l明確了公開招標(biāo)項目采用邀請招標(biāo)應(yīng)當(dāng)具備的條件和遵循的程序　　本條第1款規(guī)定了可以邀請招標(biāo)的兩種情形。所謂“控股或者主導(dǎo)地位”，根據(jù)《公司法》第217條規(guī)定，是指國有資金占有限責(zé)任公司資本總額50%以上或者國有股份占股份有限公司股本總額50%以上；國有資金或者國有股份的比例雖然不足50%，但依出資額或者所持股份