【正文】 ２）下位法違反上位法規(guī)定的；（３）規(guī)章之間對同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致，經(jīng)裁決應(yīng)當(dāng)改變或者撤銷一方的規(guī)定的；（４）規(guī)章的規(guī)定被認(rèn)為不適當(dāng)，應(yīng)當(dāng)予以改變或者撤銷的；（５）違背法定程序的。（二）制定權(quán)限地方政府規(guī)章制定權(quán)限有兩方面問題，一個(gè)是制定根據(jù)、一個(gè)是規(guī)定事項(xiàng)。（三）制定程序地方政府規(guī)章的制定程序，總起來說與部門規(guī)章的制定程序是大體一致的，主要根據(jù)都是立法法和《規(guī)章制定程序條例》。３、審查方面，地方政府規(guī)章與國務(wù)院部規(guī)章的審查程序基本一致。三、有普遍約束力的決定、命令（一）制定機(jī)構(gòu)制定發(fā)布行政決定、命令有機(jī)構(gòu)，可以是國務(wù)院和地方各級(jí)人民政府?！兜胤礁骷?jí)人民代表大會(huì)和各級(jí)人民政府組織法》第５９條和第６１條規(guī)定，縣級(jí)以上地方各級(jí)人民政府，發(fā)布決定、命令，是執(zhí)行本級(jí)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)的決議，以及上級(jí)國家行政機(jī)關(guān)的決定和命令；鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)的人民政府發(fā)布決定和命令，是執(zhí)行本級(jí)人民代表大會(huì)的決議和上級(jí)國家行政機(jī)關(guān)的決定和命令。１、具體行政行為是法律行為。二、具體行政行為的分類１、依職權(quán)的和須申請的具體行政行為。３、授益的和負(fù)擔(dān)的具體行政行為。第二節(jié) 具體行政行為的成立和效力一、具體行政行為的成立要件：１．行政主體作出行政決定；２．行政決定已送達(dá)行政相對人。拘束力，是指具體行政行為一經(jīng)生效，行政機(jī)關(guān)和對方當(dāng)事人都必須遵守，其他國家機(jī)關(guān)和社會(huì)成員必須予以尊重的效力。（１）要求從事將構(gòu)成犯罪的違法行為；（２）明顯缺乏法律依據(jù)的；（３）明顯缺乏事實(shí)根據(jù)的，或者要求從事客觀上不可能實(shí)施的行為。在程序法上，該具體行政行為致使其合法權(quán)益受到損害的公民、法人或者組織，可以在任何時(shí)候主張?jiān)摼唧w行政行為無效，有權(quán)國家機(jī)關(guān)可在任何時(shí)候宣布該具體行政行為無效，因?yàn)闊o效行政行為不具有確定力。違法是指具體行政行為合法要件的。在程序法上，可撤銷的具體行政行為必須經(jīng)過法定程序由國家有權(quán)機(jī)關(guān)作出撤銷決定，才能否定其法律效力，有關(guān)當(dāng)事人、其他國家機(jī)關(guān)和其他社會(huì)成員無權(quán)擅自否定具體行政行為的法律效力。廢止的理由和條件是由于客觀條件的變化，具體行政行為沒有繼續(xù)保持其效力的變化，具體行政行為沒有繼續(xù)保持其效力的必要。（３）具體行政行為所期望的法律效果已經(jīng)實(shí)現(xiàn)，沒有繼續(xù)存在的必要。第三節(jié) 具體行政行為的一般合法要件一、有確鑿的事實(shí)證據(jù)第一，作出行政決定首先要有事實(shí)，即存在需要行使行政職權(quán)的客觀事實(shí)。第三，正確適用還表現(xiàn)于正確把握法律法規(guī)與調(diào)整對象的聯(lián)系。四、不得超越職權(quán)和濫用職權(quán)關(guān)于超越職權(quán)的要件，是要求行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在法律授予的權(quán)限以內(nèi)活動(dòng)。行政機(jī)關(guān)一定要按照行政組織法的規(guī)定，在法定的職權(quán)范圍內(nèi)進(jìn)行管理活動(dòng)。其特征是：（１）行政許可的內(nèi)容是賦予相對人某種權(quán)利或資格的行為；（２）行政許可是應(yīng)申請的行政行為，以相對人申請為前提；（３）行政許可的事項(xiàng)由法律明確規(guī)定。排他性許可是指某相對人獲得某種許可后，即獲得對此事項(xiàng)獨(dú)占的權(quán)利，如專利許可。前者指被許可人可以自由放棄行使該項(xiàng)許可所賦予的權(quán)利，并且不因此而承擔(dān)任何法律責(zé)任，如排污許可證等。行政征用是行政機(jī)關(guān)依法強(qiáng)制征用相對人的財(cái)產(chǎn)或勞務(wù)的行為。根據(jù)我國有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，行政征收主要有以下幾類：（１）稅收征收；（２）建設(shè)資金費(fèi)的征收；（３）資源使用費(fèi)的征收；（４）管理費(fèi)的征收，如工商管理費(fèi)的征收等。行政裁決民事糾紛有助于行政目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)，也有利于糾紛的及時(shí)解決。指雙方當(dāng)事人因其財(cái)產(chǎn)所有權(quán)與使用權(quán)的歸屬產(chǎn)生的爭議。四、行政強(qiáng)制措施行政強(qiáng)制措施是行政機(jī)關(guān)為了預(yù)防、制止或控制某種正在發(fā)生或可能發(fā)生的違法行為、危險(xiǎn)狀態(tài)，或者為保全證據(jù)、確保案件查處工作順利進(jìn)行，而依法采取的對相對人的人身、財(cái)產(chǎn)加以暫時(shí)性強(qiáng)制限制，使其保持一定狀態(tài)的行政行為。如查封、扣押、凍結(jié)等。第一，行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政強(qiáng)制執(zhí)行必須以法律、法規(guī)的具體授權(quán)為根據(jù)；第二當(dāng)事人沒有充分及時(shí)履行行政法義務(wù)是行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政強(qiáng)制執(zhí)行的前提條件；第三，行政強(qiáng)制執(zhí)行的目的是迫使義務(wù)人履行義務(wù)或者達(dá)到義務(wù)被履行的同一狀態(tài)，因此它不同于行政處罰。第二，優(yōu)先選擇輕微方式的原則。對于不能夠由他人替代的義務(wù)和不作為義務(wù)，特別是與人身有關(guān)的義務(wù)，不能適用代履行。執(zhí)行罰不同于行政處罰中的罰款。它的適用條件是使用間接強(qiáng)制難以達(dá)到義務(wù)履行目的。強(qiáng)制扣押財(cái)產(chǎn)、強(qiáng)制收繳財(cái)物和強(qiáng)制拆除建筑物等，具體執(zhí)行權(quán)限由法律。暫停支付等保全措施。期限的規(guī)定應(yīng)當(dāng)達(dá)到當(dāng)事人自行履行義務(wù)所需要的全理時(shí)間；（３）明確的強(qiáng)制執(zhí)行措施和執(zhí)行方式；（４）涉及金錢給付的，應(yīng)當(dāng)明確給付的金額；（５）不履行義務(wù)的法律責(zé)任；（６）當(dāng)事人依法享有的程序權(quán)利。實(shí)施方式和實(shí)施日期；（５）申請行政復(fù)議。當(dāng)出現(xiàn)使執(zhí)行暫時(shí)無法繼續(xù)進(jìn)行的情況時(shí)，應(yīng)當(dāng)暫時(shí)停止強(qiáng)制執(zhí)行，待致使中止的原因消除后再恢復(fù)執(zhí)行。一、行政處罰的概念行政處罰是行政主體為了維護(hù)公共利益和社會(huì)秩序，保護(hù)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益，給予違反行政管理秩序、依法應(yīng)當(dāng)受到行政處罰的行政相對人的法律制裁?！保ǘ┨幜P公正、公開原則，指行政處罰的設(shè)定與實(shí)施要公平正直，沒有偏私。同時(shí)處罰要公開，無論行政處罰的設(shè)定與實(shí)施要向社會(huì)公開。根據(jù)這一原則，實(shí)施處罰時(shí)，對有關(guān)相對人主動(dòng)削除或者減輕違法行為危害后果、配合行政機(jī)關(guān)查處違法行為有立功表現(xiàn)等情形的，應(yīng)從輕或者減輕處罰；對違法行為輕微并及時(shí)糾正，沒有造成危害后果的，可以免于處罰。這些權(quán)利對于實(shí)施處罰的行政主體是一種義務(wù)，不能隨意加以剝奪或限制。人身自由罰，即在一定期限內(nèi)對違法行為人的人身自由權(quán)進(jìn)行限制或剝奪的行政處罰措施，如行政拘留。二、行政處罰的設(shè)定行政處罰的設(shè)定，是指有關(guān)國家機(jī)關(guān)在法律規(guī)范中規(guī)定行政處罰的活動(dòng)，其實(shí)質(zhì)就是某種處罰由哪一個(gè)機(jī)關(guān)通過何種形式來規(guī)定。（二）行政法規(guī)的設(shè)定權(quán)。（四）行政規(guī)章的設(shè)定權(quán)。第三節(jié) 行政處罰的實(shí)施主體、管轄與適用一、行政處罰的實(shí)施主體行政處罰的實(shí)施主體解決行政處罰權(quán)由誰行使的問題，但對于一個(gè)具體的處罰案件應(yīng)由誰作出處理，則是管轄所要解決的問題。（二）級(jí)別管轄。兩個(gè)以上行政機(jī)關(guān)對同一違法行為均享有行政處罰權(quán)時(shí)，為共同管轄，而共同管轄的處理規(guī)則一般是由行政機(jī)關(guān)相互協(xié)商或按慣例等方式解決，但當(dāng)異議無法消除，行政機(jī)關(guān)就管轄權(quán)發(fā)生爭議時(shí)，應(yīng)當(dāng)報(bào)請它們共同的上一級(jí)行政機(jī)關(guān)來確定由誰管轄。違法事實(shí)已經(jīng)客觀存在。（二）不予處罰的規(guī)定，指行為人雖然實(shí)施了違法行為，但由于具有特定的情形而不給予處罰：（１）不滿十四周歲的人有違法行為的；（２）精神病人在不能辨認(rèn)或者不能控制自己行為時(shí)有違法行為的；（３）違法行為輕微并及時(shí)糾正，沒有造成危害后果的。（四）行政處罰的追訴時(shí)效，指對違法行為人追究責(zé)任，給予行政處罰的有效期限。第四節(jié) 行政處罰的程序行政處罰程序是指處罰主體在實(shí)施處罰過程中所要遵循的步驟與方式。即當(dāng)場能夠有充分的證據(jù)確認(rèn)違法事實(shí)，無需進(jìn)一步調(diào)查取證；（２）有法定依據(jù)。（一）簡易程序即當(dāng)場處罰程序，主要適用于事實(shí)清楚、情節(jié)簡單、后果輕微的違法行為。時(shí)效的計(jì)算，是從違法行為發(fā)生之日起計(jì)算，如果違法行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，則從行為終了之日起計(jì)算，連續(xù)狀態(tài)是指行為人連續(xù)實(shí)施數(shù)個(gè)同一種類的違法行為，繼續(xù)狀態(tài)是指一個(gè)違法行為在時(shí)間上的延續(xù)。減輕處罰是指在法定處罰幅度的最低限以下給予處罰。（３）實(shí)施違法行為的人是具有責(zé)任能力的行政管理相對人；（４）依法應(yīng)當(dāng)受到處罰。（一）應(yīng)受處罰的構(gòu)成要件，指某種行為受到行政處罰所必須具備的條件，它是實(shí)施行政處罰時(shí)必須加以確認(rèn)的。如果法律、行政法規(guī)對級(jí)別管轄有特別規(guī)定的，應(yīng)按特別規(guī)定進(jìn)行管轄。（一）地域管轄。行政規(guī)章主要是擁有行政處罰的規(guī)定權(quán)，可以在法律、法規(guī)規(guī)定的行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)作出具體規(guī)定。（三）地方性法規(guī)的設(shè)定權(quán)。全國人大及其常委會(huì)制定的法律可以創(chuàng)設(shè)各種行政處罰，且對限制人身自由的行政處罰的創(chuàng)設(shè)擁有專屬權(quán)。行為罰，是限制和剝奪違法行為人某種行為能力，使其不能從事某種活動(dòng)的處罰措施，它是通過對違法者的行為能力加以剝奪或限制，也可稱之為能力罰，如責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或吊銷許可證或者執(zhí)照。根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)行政處罰有不同的分類。不應(yīng)讓無辜的人遭受處罰，違法的人得到公正的處罰，受到違法處罰的人得到補(bǔ)救。行政處罰以懲戒為目的，針對一個(gè)違法行為實(shí)施了處罰，就已達(dá)到了懲戒的目的，如果再對其進(jìn)行處罰，則是重復(fù)處罰，違背了過罰相當(dāng)，有失公正。實(shí)體上的公正，要求行政處罰無論是設(shè)定還是實(shí)施都要處罰相當(dāng)。三、行政處罰的原則行政處罰直接關(guān)系相對人的合法權(quán)益，因而必須遵循一定的原則：（一）處罰法定原則，指行政處罰必須嚴(yán)格依據(jù)法律規(guī)定進(jìn)行，包括四個(gè)基本要求：（１）處罰設(shè)定法定；（２）實(shí)施處罰的主體法定；（３）處罰依據(jù)法定；（４）處罰程序法定。第六章 行政處罰第一節(jié) 行政處罰概述行政處罰是指享有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)或法律、法規(guī)授權(quán)的組織，對違反行政法律規(guī)范、依法應(yīng)當(dāng)給予處罰的行政相對人所實(shí)施的法律制裁行為。三、強(qiáng)制措施的實(shí)施根據(jù)已經(jīng)生效的行政強(qiáng)制執(zhí)行決定書，行政機(jī)關(guān)可以將強(qiáng)制措施付諸實(shí)施。經(jīng)過告誡后，在告誡書規(guī)定的義務(wù)履行期限到來時(shí)當(dāng)事人仍然不履行行政法義務(wù)的，行政機(jī)關(guān)可以作出行政強(qiáng)制執(zhí)行決定。在作出正式強(qiáng)制執(zhí)行決定以前，如果義務(wù)人在義務(wù)履行期限到來前尚未履行義務(wù)；行政機(jī)關(guān)準(zhǔn)備實(shí)施行政強(qiáng)制措施前，必須首先向義務(wù)人發(fā)出告誡，要求其自行履行義務(wù)，并使其了解可能采取的強(qiáng)制措施的內(nèi)容和后果。第三節(jié) 行政強(qiáng)制執(zhí)行的程序一、義務(wù)履行監(jiān)督和執(zhí)行保全在決定實(shí)施強(qiáng)制執(zhí)行前，行政主管機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)充分行使監(jiān)督檢查權(quán)，以確定義務(wù)履行狀況及其法律性質(zhì)，為確定實(shí)施行政強(qiáng)制執(zhí)行提供必要根據(jù)。涉及人身自由和使用武器的直接強(qiáng)制，應(yīng)當(dāng)由執(zhí)行警察職能的法定機(jī)關(guān)實(shí)施。行政罰款是對過去已經(jīng)發(fā)生的行政違法行為的制裁和懲罰，執(zhí)行罰是促使當(dāng)事人履行應(yīng)當(dāng)履行尚未履行的行政法義務(wù)的手段。二、執(zhí)行罰執(zhí)行罰，是指義務(wù)人逾期不履行行政法義務(wù)，由行政機(jī)關(guān)迫使義務(wù)人繳納強(qiáng)制金以促使其履行義務(wù)的強(qiáng)制行政制度。第二節(jié) 行政強(qiáng)制執(zhí)行的種類一、代履行代履行是指義務(wù)人逾期不履行行政法義務(wù)，由他人代為履行可以達(dá)到相同目的的，行政機(jī)關(guān)可以自己代為履行或者委托第三人代為履行，向義務(wù)人征收代履行費(fèi)用的強(qiáng)制執(zhí)行制度。在強(qiáng)制執(zhí)行前，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行督促教育，動(dòng)員義務(wù)人自己履行。行政訴訟法第６６條規(guī)定：公民、法人或者其他組織對具體行政行為在法定期限內(nèi)不提起訴訟又不履行的，行政機(jī)關(guān)可以申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，或者依法強(qiáng)制執(zhí)行。如《海關(guān)法》所規(guī)定的強(qiáng)制扣留，《衛(wèi)生檢疫法》、《急性傳染病管理?xiàng)l例》等規(guī)定的強(qiáng)制隔離、強(qiáng)制治療等。雙方當(dāng)事人之間有關(guān)補(bǔ)償問題的爭議可以請求行政機(jī)關(guān)進(jìn)行裁決，作出強(qiáng)制性補(bǔ)償決定；（４）其他侵權(quán)糾紛裁決。行政裁決解決的民事糾紛由法律明確規(guī)定，歸納起來主要有以下幾種：（１）損害賠償糾紛的裁決。行政裁決是行政機(jī)關(guān)行使行政職權(quán)的活動(dòng)，屬行政行為的性質(zhì)，不同于國家司法機(jī)關(guān)或社會(huì)團(tuán)體解決糾紛所作出的司法裁判、民間仲裁等。行政征購是指行政機(jī)關(guān)通過合同方式取得相對人財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的行為。二、行政征收行政征收是指行政機(jī)關(guān)根據(jù)法律的規(guī)定，以強(qiáng)制的方式無償向相對人征集一定數(shù)額的金錢或者實(shí)物的行政行為。前者指單獨(dú)的許可證便包含了許可的全部內(nèi)容，無須其他文件補(bǔ)充說明，如衛(wèi)生許可證。行政許可按不同的標(biāo)準(zhǔn)有多種分類：（１）權(quán)利許可與資格許可。地域管轄權(quán)涉及交由主管部門的空間范圍，事務(wù)管轄權(quán)涉及到委托給主管部門的行政任務(wù)內(nèi)容。行政機(jī)關(guān)的職權(quán)范圍主要由行政組織法和授權(quán)法規(guī)定。三、遵守法定行政程序程序是實(shí)現(xiàn)行政管理目標(biāo)過程中的行政方法和形式。二、正確地適用法律法規(guī)第一，行政管理是一種適用法律的國家活動(dòng)。被廢止的具體行政行為，自廢止之日起喪失效力。具體行政行為廢止的條件通常有：（１）具體行政行為所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章、政策，已經(jīng)為有權(quán)機(jī)關(guān)依法修改、廢止或撤銷。在處理后果上，具體行政行為因?yàn)楸怀蜂N而喪失或者不能取得法律效力后，如果相關(guān)義務(wù)已經(jīng)履行或者已經(jīng)執(zhí)行的，能夠恢復(fù)原狀的應(yīng)當(dāng)恢復(fù)原狀。明顯不適當(dāng)是指具體行政行為的內(nèi)容明顯地不合理。（二）可撤銷的具體行政行為１、可撤銷的具體行政行為的條件。在實(shí)體法上，無效的具體行政行為它自發(fā)布之時(shí)就沒有任何法律約束力，因此當(dāng)事人不受它的拘束，其他國家機(jī)關(guān)和其他社會(huì)成員也可以不尊重它。執(zhí)行力，是指使用國家強(qiáng)制力迫使當(dāng)事人履行義務(wù)或者以其他方式實(shí)現(xiàn)具體行政行為權(quán)利義務(wù)安排的效力。確定受領(lǐng)的規(guī)則是：對于當(dāng)面送達(dá)的行政決定文書，受送達(dá)人簽收即視為受領(lǐng)；留置送達(dá)以送達(dá)人將行政決定文書留置于受送達(dá)人住所，并在回執(zhí)上記明受送達(dá)人拒收理由、日期，而視為相對人受領(lǐng)；郵寄送達(dá)以回執(zhí)上注明的收件日期為相對人受領(lǐng)；郵寄送達(dá)以回執(zhí)上注明的收件日期為相對人受領(lǐng)日期；公告送達(dá)則以公告確定的一定期限屆滿的日期視為相對人受領(lǐng)的日期。４、要式的與不要式的具體行政行為。２、羈束的和裁量的具體行政行為。３、具體行政行為是單方行政職權(quán)行為。監(jiān)督程序按照憲法和有關(guān)組織法的規(guī)定，可以分為人民代表機(jī)關(guān)的監(jiān)督和行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督。各級(jí)人民政府有權(quán)以發(fā)布決定、命令的形式行使其各種職權(quán)。（四）監(jiān)督程序國家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體、企業(yè)事業(yè)組織、公民認(rèn)為地方政府規(guī)章同法律、行政法規(guī)相抵觸的，可以向國務(wù)院書面提出審查的建議，由國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)研究處理。１、立項(xiàng)方面，報(bào)請立項(xiàng)的可以是省、自治區(qū)、直轄市和較大的市的人民政府所屬工作部門或者下級(jí)人民政府。規(guī)定事項(xiàng)有兩項(xiàng)：（１）為執(zhí)行法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)的規(guī)定需要制定規(guī)章的事項(xiàng)。第一是省、自治區(qū)、直轄市的人民政府，第二是較大的市的人民政府。國家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體、企業(yè)事業(yè)組織、公民認(rèn)為部門規(guī)章同法律、行政法規(guī)相抵觸的，可以向國務(wù)院書面提出審查的建議，由國務(wù)院法制機(jī)構(gòu)研究處理。部門規(guī)章應(yīng)當(dāng)在公布后的３０日內(nèi)報(bào)國務(wù)院備案。決定是審議部門規(guī)章草案并作出最終決定的決策程序。是國務(wù)院部門提出規(guī)章初步方案形成送審稿的程序。國務(wù)院部門可以依照職權(quán)及時(shí)修改或者廢止與新公布的法律、行政法規(guī)或者其他上位法的規(guī)定不一致的，或