建筑裝飾施工企業(yè)法律規(guī)制及其風(fēng)險(xiǎn)防范(文件)
【正文】 包人應(yīng)及時(shí)向發(fā)包人發(fā)出要求付款的通知，發(fā)包人收到承包人通知后仍不能按要求付款，可與承包人協(xié)商簽訂延期付款協(xié)議，經(jīng)承包人同意后可延期支付，協(xié)議應(yīng)明確延期支付的時(shí)間和從工程計(jì)量結(jié)果確認(rèn)后第 15 天起計(jì)算應(yīng)付款的利息。 不得擅自停止施工。以上統(tǒng)稱謂 簽證 ，是承包人結(jié)算變更工程價(jià)款的依據(jù)。 解釋 的該項(xiàng)規(guī)定，為施工企業(yè)在沒有簽證的情況下提供了救濟(jì)途徑。 但基于目前的裝飾施工市場(chǎng)環(huán)境，施工企業(yè)很難對(duì)發(fā)包人提出索賠。一般認(rèn)為，因甲供材料引起的工程質(zhì)量問題與施工企業(yè)無(wú)關(guān)，其實(shí)并非如此。此謂混合過錯(cuò)。 (2)、分包 《中華人民共和國(guó)建筑法》第二十九條， 建筑工程 總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可 。 違法分包是指將工程分包給不具有相應(yīng)資質(zhì)包括勞務(wù)資質(zhì)的個(gè)人或者組織、總承包合同中未約定分包、將主體結(jié)構(gòu)工程分包、將分包的工程再分包。這種人身免責(zé)條款是無(wú)效的，不受法律保護(hù)。 與掛靠和出借資質(zhì)不同的是實(shí)行項(xiàng)目經(jīng)理內(nèi)部承包經(jīng)營(yíng)管理模式，已被我國(guó)南方的一些建筑裝飾企業(yè)廣泛采用，目前尚不被我國(guó)現(xiàn)行法律法規(guī)所禁止。對(duì)因該項(xiàng)承攬工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成損失的，建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個(gè)人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任 。 為了保證農(nóng)民工的合法權(quán)利，解決久拖不決的農(nóng)民工工資問題，最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》通過對(duì)實(shí)際施工人的權(quán)益保護(hù)，間接地實(shí)現(xiàn)對(duì)農(nóng)民工利益的保護(hù)。 就建筑裝飾工程施工而言，建設(shè)單位為發(fā)包人，裝飾施工企業(yè)有可能成為轉(zhuǎn)包人或者違法分包人。 建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)在受到以上報(bào)告后 7 日內(nèi)組織驗(yàn)收，逾期或者驗(yàn)收后 7 日內(nèi)不予批準(zhǔn)且不提出修改意見的，視為竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告已被批準(zhǔn)，即可辦理結(jié)算手續(xù)。 未經(jīng)驗(yàn)收擅自使用 《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十三條， 建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的，不予支持 。 保修期限 《房屋建筑工程質(zhì)量保修辦法》第七條， 在正常使用條件下，房屋建筑工程的最低保修期限為： (1)、地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程 ，為設(shè)計(jì)文件規(guī)定的該工程的合理使用年限； (2)、屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間、房間和外墻面的防滲漏，為 5年； (3)、供熱與供冷系統(tǒng)，為 2 個(gè)采暖期、供冷期； (4)、電器管線、給排水管道、設(shè)備安裝為 2 年； (5)、裝修工程為 2 年 。 按照合同約定及時(shí)遞交竣工結(jié)算報(bào)告與完整的結(jié)算資料，是竣工結(jié)算的重要前置條件。承包人請(qǐng)求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價(jià)款的，應(yīng)予支持 。 欠付工程款利息 《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十七條， 當(dāng)事人對(duì)欠付工程價(jià)款利息給付標(biāo)準(zhǔn)有約定的，按照約定處理；沒有約定的，按照中國(guó)人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計(jì)息 。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價(jià)、拍賣的以外， 承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià)，也可以申請(qǐng)人民法院將該工程依法拍賣。該項(xiàng)權(quán)利是法定優(yōu)先權(quán)，優(yōu)先于其他一般債權(quán)。 在司法實(shí)踐中，承包人行使工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)，尚有來(lái)自于社會(huì)各方面的壓力和阻力，在法律賦予的權(quán)利與建筑市場(chǎng)環(huán)境面前，顯得蒼白而無(wú)力。 安全擔(dān)保責(zé)任 《中華人民共和國(guó)合同法》第二百八十二條， 因承包人的原因致使建設(shè)工程在合理使用期限內(nèi)造成人身和財(cái)產(chǎn)損害的，承包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任 。 本文結(jié)合建筑裝飾施工實(shí)踐，針對(duì)施工活動(dòng)中可能發(fā)生的法律風(fēng)險(xiǎn)，較為系統(tǒng)地梳理與建設(shè)工程相關(guān)的法律、法規(guī)、規(guī)章，旨在使建筑裝飾施工企業(yè)熟知并掌握建筑業(yè)的法律、法規(guī)，規(guī)避各種常見的法律風(fēng)險(xiǎn)。 。只有這樣，才能夠在發(fā)生糾紛需要仲裁或者訴訟時(shí)，立于不敗之地。而不是保修期一過就高枕無(wú)憂、萬(wàn)事大吉了。實(shí)行總承包的，由總承包方支付保險(xiǎn)費(fèi)用。 優(yōu)先受償權(quán)的范圍限于人工費(fèi)、材料費(fèi)以及直接用于工程上的費(fèi)用，不含因發(fā)包人違約給承包人造成的損失。 該《解釋》賦予了承包人工程價(jià)款的優(yōu)先受償權(quán)。發(fā)包人支付欠付工程款利息的性質(zhì)是法定孳息。 務(wù)必需要注意的問題是，竣工結(jié)算報(bào)告不適用留置遞交方式，而應(yīng)當(dāng)由發(fā)包人的法人代表或者主要負(fù)責(zé)人，或者由辦公室、收發(fā)室、值班室等負(fù)責(zé)收件的人簽收或者蓋章，并要留有書面簽收文件。發(fā)包人批準(zhǔn)竣工結(jié)算報(bào)告的時(shí)間，按照竣工結(jié)算報(bào)告金額的不同，分為 20 天、 30 天、 45 天、 60 天不等。 五、竣工結(jié)算 竣工結(jié)算報(bào)告 承包人應(yīng)按照《建筑裝飾工程施工合同》 (GF960205)第 31 條的約定，向發(fā)包人遞交竣工結(jié)算報(bào)告與完整的結(jié)算資料，一般在工程竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告經(jīng)發(fā)包人認(rèn)可后 28 天內(nèi)。但是，此項(xiàng)風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移只限于發(fā)包人已使用的部分，未使用的部分仍由施工單位承擔(dān)工程質(zhì)量責(zé)任。 竣工日期 《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十四條， 當(dāng)事人對(duì)建設(shè)工程實(shí)際竣工日期有爭(zhēng)議的，按照以下情形分別處理： (1)、建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，以竣工驗(yàn)收合格之日為竣工日期； (2)、承包人已經(jīng)提交 竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告，發(fā)包人拖延驗(yàn)收的，以承包人提交驗(yàn)收?qǐng)?bào)告之日為竣工日期； (3)、建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期 。 裝飾施工企業(yè)應(yīng)依法分包，規(guī)避轉(zhuǎn)包、掛靠與借用資質(zhì)等行為所帶來(lái)的法律風(fēng)險(xiǎn)，不能分掉了工程，卻包下了責(zé)任，蒙受不必要的損失。實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人、違法分包人為本案當(dāng)事人。俗稱為工頭，不包括農(nóng)民工。 符合以上條件的則不被認(rèn)定為掛靠與借用資質(zhì)行為，反之則然。被 掛靠 與出借資質(zhì)的企業(yè)并不參與施工和管理，只能被動(dòng)地承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。因其不具有法人資格，不能對(duì)外獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，一旦發(fā)生侵 權(quán)責(zé)任或者行政責(zé)任等，只能由施工企業(yè)承擔(dān)不利的法律后果，這也是施工企業(yè)暫時(shí)無(wú)法規(guī)避的法律風(fēng)險(xiǎn)。因勞務(wù)分包 (包工不包料 )不是真正意義上的分包，故不必經(jīng)建設(shè)單位
環(huán)評(píng)公示相關(guān)推薦
鄂ICP備17016276號(hào)-1