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談建筑建設工程施工合同的簽訂及風險控制(文件)

2025-06-14 23:25 上一頁面

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【正文】 政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標準結算工程價款。●十八、竣工驗收與結算(一)工程竣工驗收。這里,作為承包人尤其注意工程質量,以及平時施工資料的收集整理?!? 第十四條規(guī)定,“當事人對建設工程實際竣工日期有爭議的,按照以下情形分別處理: (一)建設工程經竣工驗收合格的,以竣工驗收合格之日為竣工日期; (二)承包人已經提交竣工驗收報告,發(fā)包人拖延驗收的,以承包人提交驗收報告之日為竣工日期; (三)建設工程未經竣工驗收,發(fā)包人擅自使用的,以轉移占有建設工程之日為竣工日期。逾期未答復的,竣工結算文件視為被認可。” ,“發(fā)包人在收到竣工結算報告及結算資料后56天內仍不支付的,承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價,也可以由承包人申請人民法院將該工程依法拍賣,承包人就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償?!袷拧①|量保修有關質量保修的規(guī)定有:國務院《建設工程質量管理辦法》,建設部房屋建筑工程質量保修辦法》和《建設工程質量保證金管理暫行辦法》??刂骑L險的方法有:雙方應簽訂質量保證書,質量保證書內容應該明確,避免責任不清,特別是保修責任、保修范圍、保修期限、保修金返還方式和期限等要約定明確;出現質量問題,承包保修時應以書面形式記載保修情況,防止成訴后舉證不能;承包人維修完畢后應征求發(fā)包人的意見,由發(fā)包人對維修質量進行書面確認,對質量存在爭議的,交質量檢驗部門鑒定。首先要說明索賠和工程變更的區(qū)別。實踐中,索賠時經常遇到的問題有:因未保存有效證據而不能證明自己的主張;提出索賠超過法定或約定的期限; 因合同無約定或者約定不明確、不協(xié)調甚至相互矛盾,使索賠沒有合同依據。發(fā)包人違約導致停工的情形:發(fā)包人未能提供施工場地和施工條件致使無法施工;發(fā)包人提供的材料設備不合格,無法繼續(xù)施工;發(fā)包人不能按照約定支付工程款(預付款、進度款)致使無法繼續(xù)施工;發(fā)包人其他違約行為導致無法繼續(xù)施工。仲裁機構要名稱要準確,如長沙仲裁委員會,沒有湖南經濟仲裁委員會了。特別要注意的是不要與和本單位沒有任何勞動人事關系的人員簽訂“內部承包合同”,以規(guī)避資質管理;將本單位的施工作業(yè)層以及社會上具有一定施工能力的施工隊整合為勞務公司,凡與本單位發(fā)生勞務承包的,均以該勞務工程名義簽訂,這樣,可以避免保險、安全、工資等方面的糾紛影響本單位的經營;確需專業(yè)分包而業(yè)主方又不同意的,可以通過勞務分包的方式變通;不論專業(yè)分包還是勞務分包,均必須設立自己的項目管理機構,加強監(jiān)管,切忌以包代管。合同通用條款對于不可抗力作了一些界定,但是,在實際過程中,哪些情況可以歸屬于不可抗力往往難以確定,因此,在簽訂合同時應根據當地的地理、氣候情況和工程的要求,對造成工期延誤和工程破壞的不可抗力作出規(guī)定?!穸?、工程保險問題。一般包括下列一些險種: 施工人員人身意外傷害險; 建筑工程一切險及第三者責任險; 安裝工程一切險及第三者責任險; 貨物運輸保險;雇主責任保險;擴展責任?!穸?、擔保問題工程擔保制度、工程保險制度屬于工程風險管理中的兩項基本制度。按擔保責任的承擔形式,保證又分為一般保證和連帶責任保證。合同解除分為協(xié)議解除、約定解除、法定解除三種?!穸恕⒑贤Ш徒K止問題。終止問題,我們很多人經常混淆終止與中止,終止是指合同效力的消滅,中止是指因法定或合同約定的事由出現而中途暫停,合同權利義務并沒有消滅。合同生效有約定生效和法定生效,當事人可以在合同中約定合同生效條件,如“本合同自雙方簽字并蓋章之日起生效”,“本合同于乙方進場之日起生效”等等,承包人務必關注生效條款,防止合同陷阱。因此,在合同中,承包人可附加解除合同的保護性條件。●二十七、合同解除問題。按產生原因,擔保分為法定擔保和約定擔保,法定擔保無須當事人雙方約定,由法律直接規(guī)定,如留置權、建設工程法定抵押權;約定擔保,需要當事人雙方簽訂擔保合同約定。建筑企業(yè)由于其行業(yè)自身的特點,一直以來安全事故問題比較突出,成為國內安全事故高發(fā)行業(yè)之一,為有效的保護建設工程施工人員的人身權益,我國的《建筑法》《安全生產法》《建設工程安全生產管理條例》均對建筑職工意外傷害保險列有專項條款,在建設部、財政部的聯合發(fā)文《建筑安裝工程費用項目組成》中對建筑職工意外傷害保險費和工程保險費的支出都作了說明。它是以工程項目承包合同價格或概算價格作為保險金額,以重置基礎進行賠償,以建筑的主體、工程用料、臨時建筑、施工機具等作為保險標的,對整個工程建設期間由于保險責任范圍內的危險造成的物質損失及列明的費用予以賠償的保險。另外,當出現合同約定的不可抗力的情況時,承包人應及時通知對方,并積極采取措施,防止損失進一步擴大。目前在建設工程施工合同簽訂和履行過程中存在如下問題:未經發(fā)包人同意,承包人將工程分包給他人或者分包人將分包工程再分包;承包人將工程分包給不具有相應施工資質的單位施工,發(fā)包人未盡審查責任;承包人將工程轉包;總承包人以發(fā)包人未付款為由拒不支付分包單位工程款?!? 在出現上述情形時,承包人應向發(fā)包人發(fā)送催告通知,要求限期履行合同義務?!穸幾h由于建設工程工期較長,難免發(fā)生各種爭議,產生爭議后,雙方要冷靜處理,不得動輒停工,能繼續(xù)履行合同的,應繼續(xù)履行合同,合同不能繼續(xù)履行的,雙方協(xié)議解除合同,約定違約金和損失賠償的計算、工程款支付等。而工程變更則屬于合同的變更,是指工程內容、質量標準及工程量、工程價款、工期等發(fā)生變化,經雙方協(xié)商予以變更的行為??刂骑L險的方法有;在簽訂施工合同時應對可能出現的違約情況進行充分的預測,在合同中將可能出現的違約情況及相應的違約責任約定明確,切忌采用模糊語言;審查不同合同文件中違約責任條款、同一合同文件的不同違約責任條款是否協(xié)調,是否存在矛盾,一旦出現矛盾,要及時修訂;對難以預測的情況,簽訂合同時應約定解決問題的途徑;雙方約定的違約金過高或過低的,按實際損失賠償,在提交仲裁或訴訟時,可以請求仲裁機構或法院予以適當增加或減少;最關鍵的是及時全面的收集和保全證據,“證據是訴訟之王”。因此,在簽訂施工合同時,就工程質量保證金返還,切不可約定為“保修期滿后返還”,因為保修期分工程合理使用期(30—100年)、5年、2年等幾種,只能約定為“在合同約定的缺陷責任期屆滿”,缺陷責任期分為六個月、十二個月或二十四個月。但是,在商品房開發(fā)過程中,當消費者已經支付大部分購房款的情況下,就存在承包人法定抵押權與消費者權利的沖突,按照消費者的生存利益高于承包人的經營利益的原則,應優(yōu)先保護消費者的利益?!弊罡呷嗣穹ㄔ骸蛾P于審理建設施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十條規(guī)定,“當事人約定,發(fā)包人收到竣工結算文件后,在約定期限內不予答復,視為認可竣工結算文件的,按照約定處理。” (二)竣工結算 實際施工過程中,發(fā)包人為了拖延支
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