【正文】 1） 職務(wù)技術(shù)成果是指執(zhí)行法人或者其他組織的工作任務(wù)，或者主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)條件所完成的技術(shù)成果 。法人或者其他組織訂立技術(shù)合同轉(zhuǎn)讓職務(wù)技術(shù)成果時(shí)，職務(wù)技術(shù)成果的完成人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。技術(shù)開發(fā)合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。合作開發(fā)合同 ，是指當(dāng)事人各方就共同進(jìn)行研究開發(fā)所訂立的合同。委托開發(fā)合同的研究開發(fā)人應(yīng)當(dāng)按照約定制定和實(shí)施研究開發(fā)計(jì)劃；合理使用研究開發(fā)經(jīng)費(fèi)；按期完成研究開發(fā)工作，交付研究開發(fā)成果，提供有關(guān)的技術(shù)資料和必要的技術(shù)指導(dǎo)，幫助委托人掌握研究開發(fā)成果。合作開發(fā)合同的當(dāng)事人違反約定造成研究開發(fā)工作停滯、延誤或者失敗的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一 ? 方發(fā)現(xiàn)可能致使研究開發(fā)失敗或者部分失敗的情形時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知另一方并采取適當(dāng)措施減少損失。研究開發(fā)人轉(zhuǎn)讓專利申請(qǐng)權(quán)的，委托人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。 申請(qǐng)人取得專利權(quán)的，放棄專利申請(qǐng)權(quán)的一方可以免費(fèi)實(shí)施該專利。 ? (三 ) 技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同 ? 確立相互之間權(quán)利和義務(wù)的合同。 ? 提供的技術(shù)的合法擁有者，并保證所提供的技術(shù)完整、無誤、有效，能夠達(dá)到約定的目標(biāo) 。 ? ，在技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中約定實(shí)施專利、使用技術(shù)秘密后續(xù)改進(jìn)的技術(shù)成果的分享辦法 。技術(shù)咨詢合同的委托人未按照約定提供必要的資料和數(shù)據(jù)，影響工作進(jìn)度和質(zhì)量，不接受或者逾期接受工作成果的，支付的報(bào)酬不得追回，未支付的報(bào)酬應(yīng)當(dāng)支付 。 ? 2. 技術(shù)服務(wù)合同 ? （ 1）技術(shù)服務(wù)合同是指當(dāng)事人一方以技術(shù)知識(shí)為另一方解決特定技術(shù)問題所訂立的合同，不包括建設(shè)工程合同和承攬合同。技術(shù)服務(wù)合同的受托人未按照合同約定完成服務(wù)工作的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)免收?qǐng)?bào)酬等違約責(zé)任。 ? 十一、保管合同 ? 保管合同是保管人保管寄存人交付的保管物，并返還該物的合同。 ? 物的性質(zhì)需要采取特殊保管措施的，寄存人應(yīng)當(dāng)將有關(guān)情況告知保管人。 ? (二 ) 保管人的權(quán)利義務(wù) ? 。但當(dāng)事人另有約定的除外。 ? ，因保管人保管不善造成保管物毀損、滅失的，保管人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任 ， ? 但如保管是無償?shù)模９苋俗C明自己沒有重大過失的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任 。 倉儲(chǔ)合同自成立時(shí)生效。保管人應(yīng)當(dāng)在倉單上簽字或者蓋章。保管人儲(chǔ)存易燃、易爆、有毒、有腐蝕性、有放射性等危險(xiǎn)物品的，應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的保管條件。 ? ，應(yīng)當(dāng)同意其檢查倉儲(chǔ)物或者提取樣品 。 ? 確的，存貨人或者倉單持有人可以隨時(shí)提取倉儲(chǔ)物，保管人也可以隨時(shí)要求存貨人或者倉單持有人提取倉儲(chǔ)物，但應(yīng)當(dāng)給予必要的準(zhǔn)備時(shí)間。 ? ，因保管人保管不善造成倉儲(chǔ)物毀損、滅失的，保管人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 ? (一 ) 委托人的權(quán)利義務(wù) ? 。無償?shù)奈泻贤?，因受托人的故意或者重大過失給委 ? 托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失 。 ? ，委托人應(yīng)當(dāng)向其支付報(bào)酬 。 需要變更委托人指示的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)委托人同意；因情況緊急，難以和委托人取得聯(lián)系的，受托人應(yīng)當(dāng)妥善處理委托事務(wù)，但事后應(yīng)當(dāng)將該情況及時(shí)報(bào)告委托人。轉(zhuǎn)委托未經(jīng)同意的，受托人應(yīng)當(dāng)對(duì)轉(zhuǎn)委托的第三人的行為承擔(dān)責(zé)任，但在緊急情況下受托人為維護(hù)委托人的利益需要轉(zhuǎn)委托的除外。受托人處理委托事務(wù)時(shí)，因不可歸責(zé)于自己的事由受到損失的，可以向委托人要求賠償損失。 ? (三 ) 委托合同的解除和終止 ? 。 在行紀(jì)合同中，行紀(jì)人處理委托事務(wù)支出的費(fèi)用，一般由行紀(jì)人自行負(fù)擔(dān)。未經(jīng)委托人同意，行紀(jì)人補(bǔ)償其差額的，該買賣對(duì)委托人發(fā)生效力。 ? ，除委托人有相反的意思表示的以外，行紀(jì)人自己可以作為買受人或者出賣人 。 ? (二 ) 委托人的權(quán)利義務(wù) ? ，委托人應(yīng)當(dāng)及時(shí)受領(lǐng) 。委托人逾期不支付報(bào)酬的，行紀(jì)人對(duì)委托物享有留置權(quán)，但當(dāng)事人另有約定的除外。 ? 人如實(shí)報(bào)告 。因居間人提供訂立合同的媒介服務(wù)而促成合同成立的，由該合同的當(dāng)事人平均負(fù)擔(dān)居間人的報(bào)酬。為了保證合同履行，經(jīng)乙與甲、丙協(xié)商同意，甲又與丙簽訂了一份質(zhì)押擔(dān)保合同。乙同意甲的建議，但要求再延期一個(gè)月付款，甲同意了乙的要求。匯票到期后，丁持該匯票向銀行要求付款，因乙在該銀行賬戶上的資金不足銀行不予支付。 ? (2) 甲、丁之間的合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓行為符合法律規(guī)定。《合同法》規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓主權(quán)利時(shí)，附屬于主權(quán)利的從權(quán)利也一并轉(zhuǎn)讓，受讓人在取得債權(quán)時(shí)，也取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利。 7月 28日，甲公司與丙運(yùn)輸公司訂立貨物運(yùn)輸合同，雙方約定由丙公司將 100臺(tái)精密儀器運(yùn)至乙公司，8月 1日，丙公司先運(yùn)了 70臺(tái)精密儀器至乙公司，乙公司全部收到，并于 8月 8日將 70臺(tái)精密儀器的貨款付清。 ? 要求：根據(jù)以上事實(shí)及《合同法》的規(guī)定，回答下列問題： ? (1) 甲、乙公司訂立的買賣合同是否成立？并說明理由。 ? 【解析】 (1) 甲、乙公司訂立的買賣合同成立。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、逃避債務(wù)的情形，可以中止履行合同。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，承運(yùn)人對(duì)運(yùn)輸過程中貨物的毀損、滅失承擔(dān)損害賠償責(zé)任。乙在未簽訂書面合同的情況下按甲提出的條件發(fā)貨，甲收到后未提出異議，也未付貨款。 ? 要求：根據(jù)以上事實(shí)及《合同法》的規(guī)定，回答下列問題： ? (1) 甲傳真訂貨、乙報(bào)價(jià)、甲回復(fù)報(bào)價(jià)行為的法律性質(zhì)是什么？ ? (2) 買賣合同是否成立？并說明理由。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，要約具備兩個(gè)條件：一是內(nèi)容具體確定，二是表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。 ? (2) 買賣合同依法成立。對(duì)撤銷權(quán)的時(shí)效，《合同法》規(guī)定，撤銷權(quán)應(yīng)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起 1年內(nèi)行使，自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起 5年內(nèi)未行使撤銷權(quán)的，該權(quán)利消滅。甲、乙雙方隨未按約定簽訂書面合同，但乙已實(shí)際履行合同義務(wù)，甲也接受，并未及時(shí)提出異議，所以合同成立。甲回復(fù)報(bào)價(jià)行為的性質(zhì)屬于承諾。因該傳真欠缺價(jià)格條款，邀請(qǐng)乙報(bào)價(jià)，故不具有要約性質(zhì)。乙不同意甲的意見，要求其償付貨款。乙接受甲傳真中列明的條件并按時(shí)報(bào)價(jià)，也要求甲在 10日內(nèi)回復(fù)。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。雖然甲、乙雙方?jīng)]有在合同書上簽字蓋章，但甲公司已將 70臺(tái)精密儀器交付了乙公司，乙公司也接受并付款，所以合同成立。 ? (3) 乙公司 9月 5日要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任的行為是否合法？并說明理由。8月 26日，甲公司通知丙公司將其余 30臺(tái)精密儀器運(yùn)往乙公司，丙公司在運(yùn)輸途中發(fā)生交通事故， 30臺(tái)精密儀器全部毀損，致使甲公司 8月 31日前不能按時(shí)全部交貨。 ? 【例 423】 甲、乙兩公司采用合同書形式訂立了一份買賣合同，雙方約定由甲公司向乙公司提供 100臺(tái)精密儀器，甲公司于 8月 31日以前交貨，并負(fù)責(zé)將當(dāng)貨物運(yùn)至乙公司，乙公司在收到貨物后 10日內(nèi)付清貨款。甲將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給丁時(shí)通知了乙，所以甲、丁之間的合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓行為符合法律規(guī)定。 ? (3) 甲將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給丁后，丙對(duì)甲承擔(dān)的質(zhì)押擔(dān)保責(zé)任是否對(duì)丁有效？并說明理由。于是甲將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給丁，同時(shí)通知了乙、丙。 ? 合同生效后，甲依約將木板運(yùn)送至乙所在地，乙認(rèn)為木板質(zhì)量不符合標(biāo)準(zhǔn)，要求退貨。居間人未促成合同成立的，不得要求支付報(bào)酬，但可以要求委托人支付從事居間活動(dòng)支出的必要費(fèi)用 。 ? ，委托人應(yīng)當(dāng)按照約定支付報(bào)酬 。 ? 的從事居間營業(yè)的法人或公民 。委托物不能賣出或者委托人撤回賣出，經(jīng)行紀(jì)人催告，委托人不取回或者不處分該物的，行紀(jì)人可以提存委托物。 ? ，行紀(jì)人對(duì)該合同直接享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù) 。沒有約定或者約定不明確的，依照《合同法》的規(guī)定仍不能確定的，該利益屬于委托人 。 委托物交付給行紀(jì)人時(shí)有瑕疵或者容易腐爛、變質(zhì)的，經(jīng)委托人同意，行紀(jì)人可以處分該物；和委托人不能及時(shí)取得聯(lián)系的，行紀(jì)人可以合理處理。 ? 、喪失民事行為能力或者破產(chǎn)的，委托合同終止 ，但當(dāng)事人另有約定或者根據(jù)委托事務(wù)的性質(zhì)不宜終止的除外。 ? 、喪失民事行為能力或者破產(chǎn)，致使委托合同終止的，受托人的繼承人、法定代理人或者清算組織應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知委托人 。委托合同終止時(shí)，受托人應(yīng)當(dāng)報(bào)告委托事務(wù)的結(jié)果。經(jīng)委托人同意，受托人可以轉(zhuǎn)委托。當(dāng)事人另有約定的，依照其約定。 ? ，可以在受托人之外委托第三人處理委托事務(wù) 。受托人完成委托事務(wù)的，委托人應(yīng)當(dāng)向其支付報(bào)酬。 ? 十三、委托合同 ? 委托合同是委托人和受托人約定，由受托人處理委托人事務(wù)的合同。 存貨人或者倉單持有人逾期提取的，應(yīng)當(dāng)加收倉儲(chǔ)費(fèi)；提前提取的，不減收倉儲(chǔ)費(fèi)。保管人對(duì)入庫倉儲(chǔ)物發(fā)現(xiàn)有變質(zhì)或者其他損壞，危及其他倉儲(chǔ)物的安全和正常保管的，應(yīng)當(dāng)催告存貨人或者倉單持有人作出必要的處置。保管人驗(yàn)收時(shí)發(fā)現(xiàn)入庫倉儲(chǔ)物與約定不符合的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知存貨人。 ? (二 ) 當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù) ? 、易爆、有毒、有腐蝕性、有放射性等危險(xiǎn)物品或者易變質(zhì)物品，存貨人應(yīng)當(dāng)說明該物品的性質(zhì)，并提供有關(guān)資料 。倉單包括下列事項(xiàng)： (1) 存貨人的名稱或者姓名和住所； (2) 倉儲(chǔ)物的品種、數(shù)量、質(zhì)量、包裝、件數(shù)和標(biāo)記； (3) 倉儲(chǔ)物的損耗標(biāo)準(zhǔn)； (4) 儲(chǔ)存場(chǎng)所； (5) 儲(chǔ)存期間；(6) 倉儲(chǔ)費(fèi)； (7) 倉儲(chǔ)物已經(jīng)辦理保險(xiǎn)的，其保險(xiǎn)金額、期間以及保險(xiǎn)人的名稱； (8) 填發(fā)人、填發(fā)地和填發(fā)日期。保管期間屆滿或者寄存人提前領(lǐng)取保管物的，保管人應(yīng)當(dāng)將原物及其孳息歸還寄存人。第三人對(duì)保管物主張權(quán)利的，除依法對(duì)保管物采取保全或者執(zhí)行的以外，保管人應(yīng)當(dāng)履行向寄存人返還保管物的義務(wù)。如當(dāng)事人約定了保管場(chǎng)所或者方法，除緊急情況或者為了維護(hù)寄存人利益的以外，保管人不得擅自改變保管場(chǎng)所或者方法。 寄存人寄存貨幣、有價(jià)證券或者其他貴重物品的，應(yīng)當(dāng)向保管人聲明，由保管人驗(yàn)收或者封存。 ? (一 ) 寄存人的權(quán)利義務(wù) ? 。 委托人利用受托人的工作成果完成的新的技術(shù)成果，屬于委托人。 技術(shù)服務(wù)合同的委托人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，影響工作進(jìn)度和質(zhì)量，不接受或者逾期接受工作成果的，支付的報(bào)酬不得追回，未支付的報(bào)酬應(yīng)當(dāng)支付 。技術(shù)咨詢合同的受托人未按期提出咨詢報(bào)告或者提出的咨詢報(bào)告不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)減收或者免收?qǐng)?bào)酬等違約責(zé)任。 ? (四 ) 技術(shù)咨詢合同和技術(shù)服務(wù)合同 ? 1. 技術(shù)咨詢合同 ? （ 1）技術(shù)咨詢合同是指科技人員作為受托人，運(yùn)用自己的科學(xué)技術(shù)知識(shí)和科技手段，對(duì)委托人提出的特定技術(shù)項(xiàng)目進(jìn)行可行性論證等活動(dòng)，委托人支付咨詢費(fèi)的合同。 ? 圍和期限，對(duì)讓與人提供的技術(shù)中尚未公開的秘密部分，承擔(dān)保密義務(wù) 。技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。 ? （ 4）委托開發(fā)或者合作開發(fā)完成的技術(shù)秘密成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)以及利益的分配辦法，由當(dāng)事人約定。當(dāng)事人一方轉(zhuǎn)讓其共有的專利申請(qǐng) ? 權(quán)的，其他各方享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。 ? 4. 技術(shù)成果的權(quán)利歸屬 ? （ 1） 委托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的以外，申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于研究開發(fā)人。 ? （ 2） 在技術(shù)開發(fā)合同履行過程中，因出現(xiàn)無法克服的技術(shù)困難，致使研究開發(fā)失敗或者部分失敗的，該風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任由當(dāng)事人約定 。 ? (2) 合作開發(fā)合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)。 ? 2. 當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù) ? (1) 委托開發(fā)合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)。 委托開發(fā)合同 是指當(dāng)事人一方委托另一方進(jìn)行研究開發(fā)所訂立的合同。 ? （ 4）非法壟斷技術(shù)、妨礙技術(shù)進(jìn)步或者侵害他人技術(shù)成果的技術(shù)合同無效。 ? （ 2） 職務(wù)技術(shù)成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)屬于法 ? 人或者其他組織的，法人或者其他組織可以就該項(xiàng)職務(wù)技術(shù)成果訂立技術(shù)合同 。 ? （ 2）約定提成支付的，可以按照產(chǎn)品價(jià)格、實(shí)施專利和使用技術(shù)秘密后新增的產(chǎn)值、利潤或者產(chǎn)品銷售額的一定比例提成，也可以按照約定的其他方式計(jì)算。 ? （ 2）技術(shù)合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：項(xiàng)目名稱；標(biāo)的的內(nèi)容、范圍和要求；履行的計(jì)劃、進(jìn)度、期限、地點(diǎn)、地域和方式；技術(shù)情報(bào)和資料的保密；風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任的承擔(dān)；技術(shù)成果的歸屬和收益的分成辦法；驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)和方法；價(jià)款、報(bào)酬或者使用費(fèi)及其支付方式；違 ? 約金或者損失賠償?shù)挠?jì)算方法；解決爭(zhēng)議的方法；名詞和術(shù)語的解釋等。 ? ，應(yīng)當(dāng)簽發(fā)多式聯(lián)運(yùn)單