芻議優(yōu)先權制度在我國物權法中的廢立(文件)
【正文】 民法發(fā)展成為現代民法，實質正義取代形式正義成為民法的基本理念。如果有充分理由對人們實行不同待遇，那么形式意義上的平等分配也違反了平等和公平。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設工程的性質不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。第二，作為留置權，明顯牽強附會，多有不妥，因為留置權以動產為標的，以根據合同已經占有留置物為必備條件，以擔保法規(guī)定的留置發(fā)生范圍為界限。一般認為，優(yōu)先權為不須公示的法定擔保物權，由于其欠缺公示性，難免威脅其他債權人，甚至其他擔保物權人，所以各國民法對此項制度多采批評態(tài)度，這也正是導致優(yōu)先權衰微的一個原因。物權之所以需要公示，是因為物權具有絕對性排他效力，它的變更必須有外部表征，讓交易以外的善意第三人能夠獲悉相應的變動，避免遭受損害，保護交易安全。對于由法律行為引起的物權變動一般以占有或登記為公示方法，然而占有或登記并非所有物權變動的公示方法，對于基于法律的直接規(guī)定而產生、變更、消滅的法定物權，法律規(guī)定本身比登記、占有具有更強烈的公示效力。故而法律規(guī)定對于法定物權來說，既確認了物權變更的法律效果，又可防止第三人遭受損害，維護了交易安全，委實為物權的一項公示方法。 對于不動產特別優(yōu)先權一般應進行登記，沒有登記的不動產優(yōu)先權只能對抗普通債權，而不能對抗任何擔保物權。 第41頁 《當代法學》2003年第12期 《優(yōu)先權性質初論》第15頁 [4]左平良 第25頁 中國司法網5 / 5。 [7]申衛(wèi)星 《對合同法第286條的定位》 法律出版社 [5]梁慧星 第29頁 [2]汪平義 《物權法研究》 第479頁 注釋：它對弱勢群體的人文關懷可以使我們的物權法充滿鮮明的時代色彩，充滿人文關懷。[7]所以有必要在以法律規(guī)定作為其公示方法的前提下，對其效力進行必要的限制。所謂公示無非是公開并讓他人知曉之意，基于法律規(guī)定而產生的物權，法律之規(guī)定本身就具有公開該物權并使他人知曉的作用，而且其作用明顯強于占有和登記。而這兩點都是由物權變動引起的，所以物權公示原則從本質上講是對物權變動的法律控制手段。所謂物權公示原則，是指在物權發(fā)生變動時，必須借助一定的公示方法來表現這種變動，這樣才能發(fā)生相應的法律效果的原則。[6]同時以現在的眼光來看，在物權法制定后仍然還在在合同法分則中規(guī)定帶有物權效力的權利是不合適的?！本驮擁棛嗬男再|，我國學者見解不一。這就迫使我們制定出一部現代物權法，給社會弱勢群體給予相應的保護和關懷，更好地保護他們的利益，使得社會更加和諧，更好地促進社會的發(fā)展。優(yōu)先權制度體現了特種債權與平等的關系。 ，實質正義已經作為民法的基本價值趨向。這就會在事實上導致擔保物權對特殊債權的排擠，企業(yè)《破產法》（試行）賦予特殊債權的優(yōu)先受償意旨就會落空，這就迫切需要物權法對優(yōu)先權制度作出系統(tǒng)的規(guī)定。由于欠缺實體法依據，這就使得這些債權的優(yōu)先受償的權威性和嚴肅性不夠。立法的體系化不夠，法律法規(guī)之間缺少
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