【正文】 務(wù)院發(fā)展改革部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制定。 依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的招標(biāo)人非因招標(biāo)投標(biāo)法和本條例規(guī)定的事由，不得更換依法確定的評標(biāo)委員會成員。 行政監(jiān)督部門的工作人員 不得擔(dān)任本部門負(fù)責(zé)監(jiān)督 項(xiàng)目的評標(biāo)委員會成員。 招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)根據(jù)項(xiàng)目規(guī)模和技術(shù)復(fù)雜程度等因素合理確定評標(biāo)時(shí)間。 ? 第五十條 招標(biāo)項(xiàng)目設(shè)有標(biāo)底的， 招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在開標(biāo)時(shí)公布。 投標(biāo)人的澄清、說明應(yīng)當(dāng)采用書面形式 ,并不得超出投標(biāo)文件的范圍或者改變投標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容。 評標(biāo)報(bào)告應(yīng)當(dāng)由評標(biāo)委員會全體成員簽字。 投標(biāo)人或者其他利害關(guān)系人對依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的 評標(biāo)結(jié)果有異議 的，應(yīng)當(dāng)在 中標(biāo)候選人公示期間提出 。 ? 提示：履約保證金的法律性質(zhì) ? 法律性質(zhì)？ ? 不提交的法律責(zé)任？ ? 雙倍返還有效否？（見下頁） ? 第五十七條 招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)依照招標(biāo)投標(biāo)法和本條例的規(guī)定簽訂書面合同， 合同的標(biāo)的、價(jià)款、質(zhì)量、履行期限等主要條款應(yīng)當(dāng)與招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件的內(nèi)容一致 。 履約保證金不得超過中標(biāo)合同金額的 10%。接受分包的人應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的資格條件，并不得再次分包。 就本條例 第二十二條、第四十四條、第五十四條 規(guī)定事項(xiàng)投訴的，應(yīng)當(dāng)先向招標(biāo)人提出異議，異議答復(fù)期間不計(jì)算在前款規(guī)定的期限內(nèi)。 投訴人捏造事實(shí)、偽造材料或者以非法手段取得證明材料進(jìn)行投訴的，行政監(jiān)督部門應(yīng)當(dāng)予以駁回。 ? 鏈接： ? 《 工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)投訴處理辦法 》 （七部委第 11號令） ? 《 招標(biāo)投標(biāo)法 》 第六十五條 投標(biāo)人和其他利害關(guān)系人認(rèn)為招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)不符合本法有關(guān)規(guī)定的，有權(quán)向招標(biāo)人提出異議或者依法向有關(guān)行政監(jiān)督部門投訴。 招標(biāo)人有前款第一項(xiàng)、第三項(xiàng)、第四項(xiàng)所列行為之一的，對單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。 投標(biāo)人自本條第二款規(guī)定的處罰執(zhí)行期限屆滿之日起3年內(nèi)又有該款所列違法行為之一的，或者串通投標(biāo)、以行賄謀取中標(biāo)情節(jié)特別嚴(yán)重的，由工商行政管理機(jī)關(guān) 吊銷營業(yè)執(zhí)照 。 主講人：譚敬慧 13911870171 關(guān)于建設(shè)工程的招投標(biāo) 《 招標(biāo)投標(biāo)法 》 中標(biāo)無效情形有： 第五十條 招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)違反本法規(guī)定，泄露應(yīng)當(dāng)保密的與招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)有關(guān)的情況和資料的，或者與招標(biāo)人、投標(biāo)人串通損害國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益的。 －泄密 主講人：譚敬慧 13911870171 《 招標(biāo)投標(biāo)法 》 中標(biāo)無效情形有： 第五十三條 投標(biāo)人相互串通投標(biāo)或者與招標(biāo)人串通投標(biāo)的，投標(biāo)人以向招標(biāo)人或者評標(biāo)委員會成員行賄的手段謀取中標(biāo)的，中標(biāo)無效。 －確定中標(biāo)人違法 關(guān)于建設(shè)工程的招投標(biāo) ? 第八十二條 依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)違反招標(biāo)投標(biāo)法和本條例的規(guī)定， 對中標(biāo)結(jié)果造成實(shí)質(zhì)性影響 ，且不能采取補(bǔ)救措施予以糾正的，招標(biāo)、投標(biāo)、中標(biāo)無效，應(yīng)當(dāng) 依法重新招標(biāo)或者評標(biāo) 。 第一條 【 未取得建設(shè)審批手續(xù)的施工合同效力 】 發(fā)包人就尚未取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證、建設(shè)工程規(guī)劃許可證等審批手續(xù)的工程，與承包人簽訂的建設(shè)工程施工合同無效。 小結(jié)： 施工許可證不是發(fā)包人在發(fā)包時(shí)必須持有的許可，是開工前的許可。 ?《 建設(shè)工程設(shè)計(jì)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法 》 第 27條 招標(biāo)人將必須進(jìn)行設(shè)計(jì)招標(biāo)的項(xiàng)目不招標(biāo)的，或?qū)⒈仨氝M(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目化整為零或者以其他方式規(guī)避招標(biāo)的，由縣級以上地方人民政府建設(shè)行政主管部門責(zé)令限期改正 ，并可處以項(xiàng)目合同金額千分之五以上千分之十以下的 罰款 。 1993年 《 全國經(jīng)濟(jì)審判工作會談紀(jì)要 》 （ 1993年 5月 6日法發(fā) 〔 1993〕 8號）指出：由于不可歸責(zé)于當(dāng)事人雙方的原因，作為 合同基礎(chǔ)的客觀情況發(fā)生了非當(dāng)事人所能預(yù)見的根本性變化，以致合同履行顯失公平的，可以根據(jù)當(dāng)事人的申請，按情勢變更原則變更或解除合同。 主講人：譚敬慧 13911870171 關(guān)于轉(zhuǎn)包合同 （一）轉(zhuǎn)包 《 建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例 》 第 78條第 3款 本條例所稱轉(zhuǎn)包，是指承包單位承包建設(shè)工程后， 不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)， 將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或者將其承包的全部工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給他人承包的行為 。 《 建筑法 》 第 28條 禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。表現(xiàn)為持續(xù)時(shí) 間最長的線路。發(fā)包人收到承包人通知后的 28天內(nèi)仍不履行合同義務(wù)，承包人有權(quán)暫停施工，并通知監(jiān)理人，發(fā)包人應(yīng)承擔(dān)由此增加的費(fèi)用和（或）工期延誤，并支付承包人合理利潤。（三）勞務(wù)分包合同的標(biāo)的物是建設(shè)工程施工過程中的勞務(wù)，勞務(wù)作業(yè)承包人 不包括 主要材料、周轉(zhuǎn)材料和大型機(jī)具?？偝邪鼏挝缓头职鼏挝痪头职こ虒ㄔO(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。專業(yè)分包合同的雙方對工程質(zhì)量、生產(chǎn)安全或其他問題要對建設(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任；而勞務(wù)分包 人 無須就工程質(zhì)量等向建設(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任 勞務(wù)分包中的法律問題 擴(kuò)大勞務(wù)分包與單純勞務(wù)分包區(qū)別 勞務(wù)分包根據(jù)分包范圍的不同可以分為擴(kuò)大的勞務(wù)分包和單純的勞務(wù)分包。 ?法律、行政法規(guī)對該問題沒有作出明確的規(guī)定，所以只要?jiǎng)趧?wù)分包合同約定勞務(wù)作業(yè)承包人承擔(dān)質(zhì)量保修責(zé)任，該等約定即是合法有效的約定；在此等情況下，勞務(wù)作業(yè)承包人即應(yīng)按合同約定承擔(dān)質(zhì)量保修責(zé)任。所以 勞務(wù)分包合同的雙方是可以約定質(zhì)量保修金的，但建議施工企業(yè)提前確認(rèn)地方行政管理機(jī)關(guān)有無禁止此約定的規(guī)定以及違反該規(guī)定的法律后果。建設(shè) 單位不得將建設(shè)工程肢解發(fā)包?！? 主講人：譚敬慧 13911870171 關(guān)于質(zhì)量責(zé)任 (二 )質(zhì)量責(zé)任承擔(dān) ? 竣工驗(yàn)收前出現(xiàn)質(zhì)量缺陷的責(zé)任 ? 竣工未驗(yàn)收使用的質(zhì)量責(zé)任承擔(dān) ? 《 建筑法 》 第 61條規(guī)定，未經(jīng)驗(yàn)收不得交付使用，同時(shí)規(guī)定驗(yàn)收不合格亦不得交付使用。 本辦法所稱 建筑工程 是指房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程。 主講人：譚敬慧 13911870171 關(guān)于結(jié)算 《建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法》 財(cái)建 [2020]369號 第三條 本辦法所稱 建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算 （以下簡稱“工程價(jià)款結(jié)算”）， 是指對建設(shè)工程的發(fā)承包合同價(jià)款進(jìn)行約定和依據(jù)合同約定進(jìn)行工程預(yù)付款、工程進(jìn)度款、工程竣工價(jià)款結(jié)算的活動(dòng)。 本辦法所稱 市政基礎(chǔ)設(shè)施工程 ，是指城市道路、公共交通、供水、排水、燃?xì)?、熱力、園林、環(huán)衛(wèi)、污水處理、垃圾處理、防洪、地下公共設(shè)施及附屬設(shè)施的土建、管道、設(shè)備安裝工程?！? 在建設(shè)工程未經(jīng)過竣工驗(yàn)收或者驗(yàn)收未通過的情況下，發(fā)包人違法法律規(guī)定，擅自或強(qiáng)行適用， 即可視為發(fā)包人對建筑工程質(zhì)量是認(rèn)可的，或者雖然工程質(zhì)量不合格其自愿承擔(dān)質(zhì)量責(zé)任。 （ 2）勘察設(shè)計(jì)監(jiān)理單位質(zhì)量義務(wù)： 《 建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例 》 第 19條 勘察、設(shè)計(jì)單位必須按照工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行勘察、設(shè)計(jì)，并對其勘察、設(shè)計(jì)的質(zhì)量負(fù)責(zé)。 工程質(zhì)量責(zé)任不適用 《 產(chǎn)品質(zhì)量法 》 。如果勞務(wù)分包合同中存在此類條款，那么該等勞務(wù)分包合同將無法通過中標(biāo)合同的備案審查。 勞務(wù) 分包 是否應(yīng)承擔(dān)質(zhì)量保修責(zé)任 部分業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為勞務(wù)作業(yè)所涉及的工程一經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，勞務(wù)作業(yè)承包人對其進(jìn)行的勞務(wù)作業(yè)的施工質(zhì)量即不再承擔(dān)責(zé)任，工程的質(zhì)量保修責(zé)任應(yīng)由勞務(wù)作業(yè)發(fā)包人承擔(dān)。 （二）合同標(biāo)的不同：專業(yè)分包的對象是除主體結(jié)構(gòu)外的專業(yè)工程，是某 專業(yè) 建設(shè)工程的全部；而勞務(wù)分包的對象是工程施工中的勞務(wù)。施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。 ?法律特征： （一）勞務(wù)分包合同具有從屬性，勞務(wù)分包合同存在的前提是建設(shè)工程施工合同；即沒有建設(shè)工程施工合同就沒有勞務(wù)分包合同。 2020版標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件 承包人索賠的提出 根據(jù)合同約定，承包人認(rèn)為有權(quán)得到追加付款和（或）延長工期的，應(yīng)按以下程序向發(fā)包人提出索賠： （ 1）承包人應(yīng)在知道或應(yīng)當(dāng)知道索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)，向監(jiān)理人遞交索賠意向通知書，并說明發(fā)生索賠事件的事由。 主講人：譚敬慧 13911870171 關(guān)于轉(zhuǎn)包合同 轉(zhuǎn)包對發(fā)包人的影響 發(fā)包人是否明知？ 發(fā)包人是否存在資金支付風(fēng)險(xiǎn)？ 發(fā)包人是否有工期風(fēng)險(xiǎn)？ 發(fā)包人是否有質(zhì)量風(fēng)險(xiǎn)？ 發(fā)包人如何控制？ 選擇好總包商，要求管理人員鎖定，適當(dāng)控制分包和材料商、履約保函 工期索賠問題 索賠的定義 ?合同當(dāng)事人一方因?qū)Ψ讲宦男谢蛘卟贿m當(dāng)履行合同而受到經(jīng)濟(jì)或權(quán)利損害時(shí)，通過一定的程序向?qū)Ψ教岢鲑M(fèi)用、工時(shí)、利潤等方面的追加付款要求。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定，收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。 實(shí)質(zhì)性要件： 主要審查項(xiàng)目的管理團(tuán)隊(duì) 、 現(xiàn)場管理 、 進(jìn)度管理 、 合約管理 、 技術(shù)管理 、 財(cái)務(wù)資金管理等活動(dòng)有誰完成 ， 而不簡單的以是否收取管理費(fèi)為表象 ?！? 主講人：譚敬慧 13911870171 關(guān)于情勢變更 （二） 情勢變更適用 一、適用情勢變更原則的要件 情勢變更的發(fā)生必須是合同當(dāng)事人 在訂約時(shí)不能預(yù)見的 情勢變更須發(fā)生于 合同訂立之后、履行完畢之前 情勢變更 不是不可抗力造成、不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn) 情勢變更發(fā)生后 繼續(xù)履行顯失公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的 二、在區(qū)分情勢變更和商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)時(shí)應(yīng)衡量： 風(fēng)險(xiǎn)類型是否屬于社會一般觀念上的事先無法遇見 風(fēng)險(xiǎn)程度是否遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出正常人的合理逾期 風(fēng)險(xiǎn)是否可以防范和控制 交易性質(zhì)是否屬于通常的“ 高風(fēng)險(xiǎn)高收益” 范圍等因素 主講人：譚敬慧 13911870171 關(guān)于情勢變更 — 建設(shè)工程合同適用 ? 總承包施工合同 一般而言，固定價(jià)格合同及可調(diào)價(jià)格合同中固定價(jià)格部分可以適用情勢變更原則；成本加酬金合同不能適用情勢變更原則。 ?是否無效，存在爭議，是否必然的違反了效力性強(qiáng)制性規(guī)定？ 主講人：譚敬慧 13911870171 關(guān)于情勢變更 （一）我國情勢變更原則的立法流變 《 最高人民法院 1992年關(guān)于湖北省和重慶市兩個(gè)公司之間購銷煤氣表的合同糾紛案件的復(fù)函 》 ：在合同履行過程中，由于發(fā)生了當(dāng)事人之間無法預(yù)見和防止的情勢變更，即生產(chǎn)煤氣表的原材料的 鋁錠原來是每噸 4400至4600元 ，后來國家一下 上調(diào)到 16000元 。 關(guān)于應(yīng)招標(biāo)未招標(biāo)設(shè)計(jì)合同效力 ?《 招標(biāo)投標(biāo)法 》 第 49條，違反本法規(guī)定，必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目而不招標(biāo)的，將必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目化整為零或者以其他任何方式規(guī)避招標(biāo)的， 責(zé)令限期改正 ，可以處項(xiàng)目合同金額千分之五以上千分之十以下的 罰款 ；對全部或者部分使用國有資金的項(xiàng)目，可以 暫停項(xiàng)目執(zhí)行或者暫停資金撥付 ；對單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予 處分 。 主講人：譚敬慧 13911870171 第二個(gè)問題：發(fā)包人不持有施工許可證的情況 《 建筑法 》 第 7條 建筑工程開工前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定向工程所在地縣級以上人民政府建設(shè)行政主管部門申請領(lǐng)取施工許可證；但是，國務(wù)院建設(shè)行政主管部門確定的限額以下的小型工程除外。 主講人：譚敬慧 13911870171 關(guān)于建設(shè)工程的發(fā)包條件 第一個(gè)問題： 發(fā)包 條件 招投 條件 ，應(yīng)當(dāng)符合《 招標(biāo)投標(biāo)法 》 第 9條規(guī)定的兩個(gè)條件： （ 1）招標(biāo)人是依照本法規(guī)定提出招標(biāo)項(xiàng)目 需要履行項(xiàng)目審批手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)先履行批準(zhǔn)的審批手續(xù)。 … －騙取中標(biāo) 第五十五條 依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目，招標(biāo)人違反本法規(guī)定，與投標(biāo)人就投標(biāo)價(jià)格、投標(biāo)方案等實(shí)質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行談判的，前款所列行為影響中標(biāo)結(jié)果的，中標(biāo)無效。 －串通 第五十二條 依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的招標(biāo)人向他人透露已獲取招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人的名稱、數(shù)量或者可能影響公平競爭的有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)的其他情況的，或者泄露標(biāo)底的。 ? 第八十二條 依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)違反招標(biāo)投標(biāo)法和本條例的規(guī)定， 對中標(biāo)結(jié)果造成實(shí)質(zhì)性影響 ，且不能采取補(bǔ)救措施予以糾正的，招標(biāo)、投標(biāo)、中標(biāo)無效，應(yīng)當(dāng) 依法重新招標(biāo)或者評標(biāo) 。投標(biāo)人未中標(biāo)的，對單位的罰款金額按照招標(biāo)項(xiàng)目合同金額依照招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定的比例計(jì)算。 依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的招標(biāo)人不按照規(guī)定發(fā)布資格預(yù)審公告或者招標(biāo)公告，構(gòu)成規(guī)避招標(biāo)的， 依照招標(biāo)投標(biāo)法第四十