【正文】 當(dāng)公司清算時，債權(quán)人不能得到完全清償，能否要求股東清償？ 股東的辯解有否法律根據(jù)？ 答題要點： （ 1）甲股東的出資行為符合公司法的規(guī)定，土地使用權(quán)可以作為股東出資，但是其土地使用權(quán)的出資額與該土地的真實市場價值相距過遠(yuǎn)，有欺詐的嫌疑。在保險期的第 10 個月該樓房發(fā)生了火災(zāi)，損 失 300 萬元。 （ 2）投保 500 萬，損失 300 萬，應(yīng)當(dāng)請求全額賠償。法院見甲股東有產(chǎn)權(quán)證書，只得解除保全。 （ 3）公司的股東的辯解沒有法 律依據(jù)，因為甲股東的車輛沒有過戶，所以視為出資未繳付，股東應(yīng)當(dāng)在此范圍內(nèi)承擔(dān)清償責(zé)任。保險公司以該倉庫處在居民區(qū)，周圍的火源比較多，為安全起見，反復(fù)聲明易燃易爆物品與倉庫安全的意義。在合同解除的第三天，倉庫發(fā)生火災(zāi)，損失 100 萬元。投保人故意隱瞞事實的，保險人可以解除合同。 案例五、某股份有限公司經(jīng)證監(jiān)會批準(zhǔn)向社會公開發(fā)行股票，募集到公司章程規(guī)定的股本數(shù)額 4000 萬元人民幣。公司董事會認(rèn)為會計師事務(wù)所的意見吹毛求疵，轉(zhuǎn)而求助一家證券律師事務(wù)所，要求其出具一份有關(guān)公司上市的法律意見。 （ 5）公司在最近三年內(nèi)無重大違法行為，財務(wù)會計報表無虛假記載。保險公司在保險合同的免責(zé)條款中記載有“如果患者在保險期間離開醫(yī)院，發(fā)生的重大疾病不屬于保險責(zé)任范圍”的字樣，張某在簽署合同時沒有認(rèn)真閱讀保險合同的免責(zé)條款，保險公司的工人員也沒有向張某解釋該免責(zé)條 款的含義。 試分析： 張某與保險公司訂立的保險合同有沒有生效？ 根據(jù)保險法的規(guī)定，保險公司的工作人員在訂立合同時對免責(zé)條款應(yīng)當(dāng)如何處理？ 張某離開醫(yī)院回家 的行為是否違反了保險合同？ 張某是否有權(quán)請求保險公司賠償醫(yī)療費損失？ 答題要點： （ 1）張某與保險公司訂立的保險合同具有法律效力，雙方應(yīng)當(dāng)按照合同約定的義務(wù)履行。所以，實 質(zhì)上張某沒有違反合同。公司創(chuàng)立大會通過了這四個發(fā)起人制定的公司章程草案，該草案規(guī)定公司董事會由四家公司各出一名代表作董事，公司設(shè)監(jiān)事會，由兩名監(jiān)事組成，其中一個監(jiān)事由公司的董事兼任，一個監(jiān)事由甲 公司派員出任是執(zhí)行監(jiān)事，負(fù)責(zé)日常監(jiān)事事務(wù)。其余的股份數(shù) 額由社會公開募集。 案例八、李某就自己的一輛新捷達(dá)轎車向保險公司投保全險，在保險合同有效期間，李某的車輛被后面的車輛追尾，李某跳下車，發(fā)現(xiàn)追尾的是其好朋友唐某，遂轉(zhuǎn)怒為笑，稱我的車已經(jīng)保險了，我找保險公司賠償，你就不要管了。 （ 3）李某不能要求保險公司賠償自己的損失，因為自己對唐某的棄權(quán)行為對保險公司也發(fā)生效力 負(fù)責(zé)人不能兼任監(jiān)事。該公司工商登記上的公司資本為 170 萬元。但是，該公司經(jīng)理及監(jiān)事認(rèn)為股東此項減資協(xié)議違法，因為這樣做實際上是已將公司的資產(chǎn)分配殆盡。 2．公司的經(jīng)理和監(jiān)事的不意見有無法律依據(jù) ? 答：公司的經(jīng)理和監(jiān)事的不同意見有公司法的依據(jù)，因為股東會無權(quán)改變公司法的規(guī)定，股東會無 權(quán)將公司的財產(chǎn)分配給股東，否則就會造成公司注冊資的減少。公司如期募集股份成功然后設(shè)立，在準(zhǔn)備進(jìn)行公司登記前，由律師對公司的章程草案和其他文件進(jìn)行整理。 案例十一、倒淌河大酒店經(jīng)上級主管部門同意，于 2021 年 3 月 2 日申請宣告破產(chǎn)，在破產(chǎn)程序中債權(quán)人紛 紛申報債權(quán)。 4．該酒店經(jīng)理以酒店名義借用某公司小轎車一輛供其親屬使用，現(xiàn)該公司要求返還。破產(chǎn)宣告前，司法機關(guān)、行政機關(guān)對破產(chǎn)人做的罰金、罰款和沒收財產(chǎn)等處罰決定，如果沒有執(zhí)行，在破產(chǎn)宣告后即不得再執(zhí)行。 (六 )甲公司作為發(fā)起人之一，與其他三家公司開會， 要求大家都作為擬設(shè)立的一家股份有限公司的發(fā)起人，四家公司一致同意。 2．發(fā)起人認(rèn)購公司的股份有何限制 ?股份公司的股權(quán)應(yīng)當(dāng)如何構(gòu)成 ? 答：根據(jù)公司法第 83 條的定，發(fā)起人認(rèn)購公司的股份不得少于公司股價總數(shù)的 35％，該公司的注冊資本為 6000 萬元，所以，發(fā)起人認(rèn)購的股份制少應(yīng)為 2100 萬元。 5．股份公司的監(jiān)事是否有資格限制 ? 答：股份公司的監(jiān)事有資格限制，公司法第 124條規(guī)定，公司的董事、經(jīng)理和財務(wù)負(fù)責(zé)人不能兼任監(jiān)事。 2． A 證券公司為某大戶提供股票的行為是否合法 ?我國證券法對證券信用交易持什么態(tài)度 ? 答： A 證券公司提供股票供其客戶炒做的行為不合法，我國證券法對信用交易持禁止態(tài)度，證券公司不得為客戶的證券買賣融資、融券。為此，乙公司開具了一張以其開戶行 A銀行為承兌人的付款期為 3 個月的銀行承兌匯票。 2021 年 9 月 10 日， B 銀行提示付款， A 銀行拒付。 2．如果甲公司沒有向 B 銀 行貼現(xiàn)而直接向 A 銀行提示付款， A 銀行可否拒付 ?答：此時 A 銀行可以拒付。但是，當(dāng)時其他股東為爭取公司注冊資金到位以及時取得公司登記，對金泰戈斯 有限責(zé)任公司股東的出資價值沒有提出異議。（ 3）當(dāng)公司清算時，債權(quán)人不能得到完全清償，能要求出資未到位的股東在出資額內(nèi)清償。李小平對此未置可否；賈軍山出國未歸，但是在電話中表示同意；劉名援口頭表示同意，但是未簽訂書面協(xié)議；霍光來在入伙協(xié)議書上簽了字；霍光來依據(jù)單國強從國外發(fā)回的委托傳真，代為在該協(xié)議書上簽字。合伙企業(yè)法第 44 條規(guī)定，新合伙人入伙時，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。 3月 15 日，清算組向有關(guān)債權(quán)人通報公 司解散情況，要求申報債權(quán)債權(quán)人之一，冬利股份有限公司，了解到有關(guān)情況，感到清算組工作不規(guī)范，擔(dān)心自己的權(quán)益受到侵害，于是，就萬得福有限責(zé)任公司和清算組的做法以及清算組的職權(quán)向自己的律師咨詢。因公司解散而清算，清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)立即向人民法院申請宣告破產(chǎn)。（ 5）處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)。公司總經(jīng)理在福安保險公司陳述時稱倉庫堆放金屬零件和少量的潤滑油，沒有其他易燃易爆物品。在合同生效的第二個月，福安保險公司發(fā)現(xiàn)該倉庫里還堆放了 2 噸石油液化氣，石油液化氣屬于高度危險物品，福安保險公司當(dāng)即要求圣雅詩有限責(zé)任公司將 石油液化氣立即轉(zhuǎn)移出去，但圣雅詩有限責(zé)任公司表示沒有其他倉庫存放，拒絕轉(zhuǎn)移石油液化氣，福安保險公司遂解除了該保險合同。 （ 2）福安保險公司在訂立保險合同時的說明符合保險法第 16 條的規(guī)定：訂立保險合同，保險人應(yīng)當(dāng)向投保人說明保險合同的條款內(nèi)容，并可以就保險標(biāo)的或者被保險人的有。圣雅詩有限責(zé)任公司以保險合同是雙方簽訂的，福安保險公司無權(quán)單方解除，所以合同繼續(xù)有效，福安保險公司應(yīng)當(dāng)賠償損失。但圣雅詩有限責(zé)任公司總經(jīng)理稱沒有問題。（ 7）清算組成原因故意或者重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的 ，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。（ 3）處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)。清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起 10 日內(nèi)通知債權(quán)人，并于 60 日內(nèi)在報紙上至少公告 3 次。經(jīng)過表決， 11 個股東，代表了大多數(shù)的股份，同意公司于 2021 年 12 月 31 日解散。 你認(rèn)為，從法律上看，還要再做誰的工作，張德權(quán)才能被認(rèn)為已成為新合伙人？為什么？ 參考答案 ：霍光來和單國強的態(tài)度明確，并已經(jīng)在書面協(xié)議上簽字，所以還要再做其他幾個人的工作。案例十四、張德權(quán)欲加入他人的合伙企業(yè)。 試分析： 金泰戈斯有限責(zé)任公司股東的出資行為是否符合公司法的規(guī)定？ 資產(chǎn)評估事務(wù)所對 其所作的資產(chǎn)評估應(yīng)當(dāng)承擔(dān)何種法律責(zé)任？ 當(dāng)公司清算時，債權(quán)人不能得到完全清償，能否要求股東清償？ 股東的辯解有否法律根據(jù)？ 答題要點： （ 1）金泰戈斯有限責(zé)任公司股東的出資行為符合公司法的規(guī)定，但是其出資額與真實市場價值相距過遠(yuǎn)，有欺詐的嫌疑。 3． B 銀行以甲、乙公司為被告依據(jù)的是什么 ?答： B 銀行依據(jù)的是追索權(quán)，當(dāng)匯票到期得不到付款時，善意持票人可以行使該權(quán)利，所有的票據(jù)債務(wù)人對持票人承擔(dān)連帶責(zé)任，且這種追索不分先后順序。 請問： 1． A 銀行能否以該匯票所依據(jù)的購銷合同是虛構(gòu)的為由拒絕付款 ?理由何在 ? 答： A 銀行不能拒付。據(jù)此， B 銀行給甲公司辦理了匯票貼現(xiàn)，并將 56萬元轉(zhuǎn)入甲公司賬戶。 4．如何看待客戶吳某的行為 ? 答：吳某的行為是合法 的風(fēng)險避讓行為?，F(xiàn)查明，在成立后的一年里，圍繞該公司發(fā)生了如下情況：①公司將業(yè) 務(wù)范圍確定為以替客戶提供經(jīng)紀(jì)服務(wù)為主，兼從事證券投資；②該公司下屬的證券營業(yè)部為爭取大客戶，對開戶資金在 200 萬元以上的大戶公開許諾，保證年收益率在 10％以上，不足部分公司愿意用自該客戶處所得傭金返還彌補；③為挽留一個大客戶，在該客戶資金周轉(zhuǎn)不靈時，公司同意為其提供數(shù)額不詳?shù)囊还P股票供其操作以解燃眉之急；④該公司私下得知 B上市公司在一次投資中遭受了重大損失時，及時拋售了其所持有的全部 B上市公司的股票；⑤該拋售行為引起了 B 上市公司股票的異常波動，客戶吳某根據(jù)盤面的走勢毅出貨 減倉，避免了一部分損失。 事會至少應(yīng)當(dāng)有多少董事組成 ? 答：根據(jù)公司法的要求，股份公司的董事會至少應(yīng)當(dāng)有；名董事組成，該公司董事會只有 4名董事，不符合公司法的規(guī)定。公司創(chuàng)立大會通過了這四個發(fā)起人制定的公司章程草案，該草案規(guī)定公司董事會由四家公司各出一名代表作董事，公司設(shè)監(jiān)事會，由兩名監(jiān)事組成，其中 —個監(jiān)事由甲公司的董事兼任，一個監(jiān)事由甲公司派員出任是執(zhí)行監(jiān)事，負(fù)責(zé)日常監(jiān)事事務(wù)。此時如果繼續(xù)執(zhí)行這些處罰決定，無異于讓債權(quán)人代破產(chǎn)人受過。這兩項是破產(chǎn)債權(quán)。 2．因該酒店歌舞廳從事色情營業(yè)被查處，市公安局于 2021 年 2 月 26 日對其做出罰決定：罰款 1 萬元，限 7 日內(nèi)繳納。 2．根據(jù)公司法的要求，股份公司的監(jiān)事會至少應(yīng)當(dāng)有 3 名監(jiān)事組成。為了將來工作方便，從工商局請一位副局長擔(dān)任公司董事。并且，將 280 萬元資分配給股東之后，公司仍有近 70 萬元，超過了公司資本的法定最低限額，因此該項減資行為，符合《公司法》規(guī)定減資的條件，是合法有效的。此外，公司還擁有商標(biāo)專用權(quán)，價值 70 萬元。公司股東會由兄弟五人組成，張軍為公司法定代表人。保險公司要求某告知肇事者的姓名以便行使代位索賠權(quán)，但是李某稱肇事者是自己的朋友，已經(jīng)不要他償了，保險公司聽說此情后就拒絕賠償。 （ 4）根據(jù)公司法的要求，股份公司的監(jiān)事會至少應(yīng)當(dāng)有 3 名監(jiān)事組成。 如果你是律師，請針對以下問題，對該股份公司的上述做法提出法律意見： 四個發(fā)起人能否發(fā)起設(shè)立一家股份有限公司？ 發(fā)起人認(rèn)購公司的股份有何限制？股份公司的股權(quán)應(yīng)當(dāng)如何構(gòu)成？ 股份公司的董事會至少應(yīng)當(dāng)有多少董事組成？ 股份公司的監(jiān)事會至少應(yīng)當(dāng)有多少監(jiān)事所組成？ 股份公司的監(jiān)事是否有資格限制？答題要點： （ 1）僅 4 個發(fā)起人不足以發(fā)起設(shè)立一家股份有限公司，因為公 司法第 75 條規(guī)定，設(shè)立股份公司應(yīng)當(dāng)有 5 人以上為起人。 案例七、甲公司作為發(fā)起人之一，與其他三家公司開會，要求大家都作為擬設(shè)立的一家股份有限公司的發(fā)起人，四家公司一致同意。因此，保險公司在訂立合同時違反了保法的規(guī)定，該免責(zé)條款不產(chǎn)生效力。張某請求保險公司賠償醫(yī)療費損失，保險公司拒絕賠償，稱：張某是擅自離開醫(yī)院造成的骨折，根據(jù)保險合同免責(zé)條款的規(guī)定，不屬于保險責(zé)任范圍。最后，應(yīng)得出結(jié)論：公司目前還不能申請上市并針對上述問題提出建議：（ 1）增資擴(kuò)股，將公司股本總額提高到 5000 萬元以上；（ 2）繼續(xù)保持連續(xù)盈利一年以上六、職員張某因病做手術(shù)。 （ 4）持有股票面值 1000 元以上的股東人數(shù)不少于 1000 人?，F(xiàn)股東大會決議申請公司上市。 （ 4）根據(jù)保險法第 16 條的規(guī)定，保險公司可以單方面解除保險合同。 試分析： 甲公司投保時的陳述是否符合保險法的規(guī)定？ 保險公司在訂立保險合同時的說明有何意義？ 甲公司在倉庫里堆放香蕉水屬于保險法規(guī)定的何種行為？ 保險公司能否單方面解除保險合同 ？甲公司能否要求保險公司賠償損失？ 答題要點： （ 1）甲公司投保時的陳述不符合保險法的規(guī)定，甲公司的經(jīng)理沒有將倉庫堆放香蕉水的事實告知保險公司的行為，屬于故意隱瞞事實，構(gòu)成足以影響保險人決定是否同意承保或者提高保險費率。保險公司遂與甲公司訂立了倉庫火災(zāi)保險合同。 案例四、甲公司有一座倉庫，董事會責(zé)成經(jīng)理對倉庫投?；馂?zāi)險。 試分析： 甲股東以三輛重型自卸車出資是否符合公司法的規(guī)定？ 債權(quán)人能否申請將該公司運營的三輛自卸車作訴前保全？ 公司的股東的辯解有無法律依據(jù)？ 債權(quán)人若不服，有何救濟(jì)方法？ 答題要點： （ 1）甲股東以三輛重型自卸車出資符合公司法的規(guī)定，但是根據(jù)公司法第 24 條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過資產(chǎn)評估才能生效。 案例三、某公司增資擴(kuò)股，甲股東以三輛重型自卸車作價 90 萬元增資，車輛按時交付公司，公司也使用該車輛運營，但是因種種原因，始終未辦理產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)。保險公司經(jīng)過調(diào)查后拒絕承擔(dān)賠償責(zé)任。（ 3）當(dāng)公司清算時，債權(quán)人不能得到完全清償，能要求出資未到位的股東在出資額內(nèi)清償（