2009年司法考試合同法輔導講義筆記(二)-wenkub
2024-11-05 05 本頁面
【正文】 經(jīng)營的，也是無效。（3）惡意串通，損害國家、集體或第三人利益。具體包括三種情況：1．第47條：限制民事行為能力人訂立合同；2．狹義的無權代理人訂立的合同；3．第51條：無權處分的合同。例：中外合資、中外合營合同，提交成都市外經(jīng)委批準，但外經(jīng)委認為該合同屬污染項目，則該合同無效。②附生效條件的合同。絕大多數(shù)合同均是選擇。②機會的損失，是信賴利益的損失。例4：甲乙之間談判，乙收買甲的一個員工丙而獲得甲的商業(yè)秘密。例2：甲去商場買東西，在買好東西準備離開或正在談價的時候，因地滑或踩著西瓜皮而滑倒摔傷。后甲明確告知乙不再簽訂合同，這就是惡意磋商。（二）締約過失責任與其他責任的關系例1：如果甲乙之間沒有締約關系，甲通過不正當手段（如扮成清潔工等）竊取乙商業(yè)秘密。對商場既可追究侵權責任，又可追究締約過失責任。乙構成不正當競爭、侵權、締約過失；丙作為甲的雇員承擔勞動法上的責任，乙丙成為共同侵權的連帶責任。③履行利益的損失。合同成立但不生效。例：甲乙之間6月30日訂立合同，約定：如果甲兒子結婚，就可搬進去住。總結：合同生效，合同一定成立；合同成立，但未必生效。（二）無效合同1．無效合同有五種情況：（合同法52條）內(nèi)容違法而無效（1）以欺詐、脅迫手段訂立合同損害國家利益。（4）違反公共利益。注意：如果法人僅僅是超過其登記的經(jīng)營范圍，合同有效。（三）可撤銷合同1．第54條。根據(jù)民法通則意見，構成欺詐，有四個要件：①一方主觀上有欺詐故意。例1：甲在火車上買煙（稱紅塔山，10塊錢1條），乙系一老煙民，上前花10塊錢買了一條，甲乙之間的合同效力如何？甲有欺詐的故意，但乙并未陷入錯誤認識，不構成欺詐，因而不是可撤銷合同。送權威機構檢驗，發(fā)現(xiàn)8%的晴綸，如何解決？不構成欺詐，而是重大誤解。②實施了脅迫行為。區(qū)別：顯失公平僅僅是講結果不公平；而重大誤解不僅僅是結果不公平，而且在理解上雙方發(fā)生了差錯，重大誤解發(fā)生往往是受害人自己的原因。聯(lián)系：①一理被撤銷或主張無效后，均有溯及力②效果上，產(chǎn)生返還財產(chǎn)責任→不當?shù)美垡环接羞^錯，應賠償對方損失→締約過失責任4．解決爭議條款的獨立性（1）解決爭議條款：第12128條第128條：協(xié)商條款。（2）合同無效被撤銷或終止，不影響合同中獨立存在的，有關解決爭議方法的條款的效力。實際履行原則強調(diào)的是，只要合同能夠履行，就要求實際履行，違約方不得以其他方式代帶實際履行。這時，法律支持租戶一方。（2）附隨義務與主給付義務的區(qū)別：，一方當事人可以行使履行抗辯權；，不得行使履行抗辯權。2．先履行抗辯權（1）權利主體：后履行的一方當事人（2）與雙方違約的關系例1：甲交貨遲延了一周，乙僅支付50%的貨款，其他拒不支付。這里乙不是違約，是后履行抗辯。若對方不提供擔保，甲可解除合同。如果事后證明乙不存在該情形，甲應承擔違約責任。第三人并非合同當事人，不承擔違約責任?！暗∮凇庇刑厥夂x：唯有以訴的仲裁的方式追討債權，才是“非怠于”；否則，均為“怠于”。（2）引起撤銷之訴的情形有三種：①債務人放棄到期債權②債務人無償轉讓財產(chǎn)③債務人以明顯的低價轉讓財產(chǎn)（3）撤銷之訴的效力：使債務人的行為無效。（1）借用合同：指以非消費耗物的使用權為標的合同。消費借貸：以可消耗物的占有使用為目的的合同。區(qū)分有名、無名的意義：無名合同的適用規(guī)則，這規(guī)定在《合同法》第124條，有兩個規(guī)則：第一，無保合同當然適用合同法總則；第二，比照分則中最相類似的規(guī)定適用。3．區(qū)分單務、雙務的意義：履行抗辯權只能發(fā)生以雙務合同中。4．區(qū)分有償、無償?shù)囊饬x。2．實踐合同：指除雙方當事人意思表示一致以外，還需要有標的物的交付才能成立的合同，又稱要物合同。但是，按照合同法185條規(guī)定，贈與合同顯然是諾成合同，應以合同法為準。一般情況下，合同的形式屬當事人自由選擇的范疇。關于“要式”的規(guī)定屬強行性規(guī)定。6月1日，甲通過電話要求乙履行，乙將貨物（如100噸貨物80噸）發(fā)了過去，后甲再要求乙履行剩下20噸貨物，乙表示無貨，不履行。這里特別注意：一般情況下，沉默沒有任何意義。沉默僅僅在兩種情況下才有意義：（1）法律有明確規(guī)定；（2）當事人事前有約定。這是一個重要考點。商業(yè)廣告是否構成要約，主要是看是否符合第14條規(guī)定的2個條件：一是內(nèi)容具體確定，二是商業(yè)廣告的發(fā)布人有接受拘束的意義。2．要約的撤回與撤銷要約的撤回與撤銷的區(qū)別以及要約生效的時間。撤回的對象尚未生效的要約。重點掌握第19條不可撤銷的要約。例3：甲發(fā)生一個要約的，表示一定靜候乙的回復。問：甲丙之間的合同是否成立？丙的承諾新要約。承諾遲到：第28條、第29條分別遲到的兩種原因。第31條規(guī)定：實質(zhì)性變更的新要約。這是非實質(zhì)性變更，如果甲沒有表示反對，就產(chǎn)生兩個效力：第一，合同成立；第二，甲方提供原產(chǎn)地證明這個義務訂入合同，成立合同的內(nèi)容。這時，6月18日是合同成立的日期。后一方簽字蓋章完成時，合同就成立。1．成立和生效規(guī)則第39條對格式條款的成立有兩個要求：（1）提供格式條款的一方有義務提請對方注意格式條款中的免責和限責條款。通常結合保險法加以考查。在這種情況下，發(fā)現(xiàn)質(zhì)量不合格，誰來向出賣人主張索賠？見第240條，承租人可以主張，出租人也可以主張。2．1）輔助工作，承攬人可交由第三人完成2）承攬人就該第三人完成的工作成果向定作人負責3定做人的任意解除權見第268條例：甲委托乙加工100件衣服，合同訂立后，乙購買了所有的原材料并且已經(jīng)加工了10件，此時甲要解除合同且通知了乙。體現(xiàn)在承包人可留置該建筑工程并催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。該扒手去劃該婦女的錢包，被發(fā)現(xiàn)。三、貨運公司：第3031314條1．托運人的一項特別權利：任意變更解除權。如果因不可抗力而導致貨物損毀，則丙免責。損失發(fā)生在某一運輸區(qū)段的，與托運人訂的合同的承運人和該區(qū)段的承運人承擔連帶責任。前者是民事合同，后者是商事合同。3）例外規(guī)定：①自然人間借款合同的利息不得高出同期銀行的4倍②禁止復利二、貸款業(yè)務的特殊規(guī)定1．禁止在本金中預先扣除利息2．貸款人對借款人用款的監(jiān)督，如果違反借款用途，貸款人有三個權利：①停止發(fā)放借款；②提前收回借款；③解除合同3．未約定償還期限時，如何償還利息見第205條，1999年就該知識點出過題4．鼓勵提前還貸借款人提前償還借款的，除當事人另有約定的以外，后當按照實際借款的期間計算利息轉移物的使用權的合同第一種、租賃合同一、租賃合同的性質(zhì)、特征1．雙務2．有償：這是租賃合同區(qū)別于借用合同的顯著特征3．原則上是不要式合同1）例：租期6年未采用書面形式，如何認定？6個月以內(nèi)的租期可予承認，至少能推定雙方當事人的租期為6個月6個月以外，轉為一個不穩(wěn)定的不定期的租賃合同2）例外：城市房屋的出租合同是要式合同且要在房產(chǎn)
環(huán)評公示相關推薦
鄂ICP備17016276號-1