契約方法論方法-wenkub
2022-09-01 15:44:25 本頁面
【正文】 “憲法就是所有人為創(chuàng)造政治社會、建立和服從代議制政府而制定的一個契約?！ 《?、公法契約獨立的演化路徑 契約及其理論并不專屬于私法，它們自古以來就是公法的概念和理論。如行政法關(guān)注行政合同和協(xié)商立法、刑事訴訟法關(guān)注辨訴交易、民事訴訟法關(guān)注訴訟契約，缺乏對公法契約共性的、整體性的、思辨式的思考，公法契約制度化尚缺乏充分的理論準(zhǔn)備。由于全盤否定了市場經(jīng)濟(jì)和西方法學(xué)，交易契約和社會契約理論在中國經(jīng)濟(jì)和政治領(lǐng)域一度消失。從小的方面講，契約化關(guān)系到個人的自由、自治和利益選擇，從大的方面講，契約化關(guān)系到社會基本結(jié)構(gòu)形成、公共權(quán)力正當(dāng)性、公共權(quán)威有效性、公共決策的合法性、合理性與效益性。公法行為契約化是中國學(xué)者必須審慎對待的一個嚴(yán)肅命題。直到近20年，契約精神在私法領(lǐng)域里首先復(fù)蘇并體制化?！ ≡谥袊?，向深層次研究公法行為契約化并非理論資料和實踐經(jīng)驗空缺，而是公法學(xué)界缺乏前瞻性和研究的欲望，也可以說我們還不懂得西方社會契約精神。基于個人主義，霍布斯、洛克等人承上啟下，把古已有之的個人與國家之間的“統(tǒng)治契約”思想發(fā)展為一種宏大的、思辨嚴(yán)謹(jǐn)?shù)恼纹跫s理論體系。”它既是人民之間的契約，又是人民與其代表之間的契約。在洛克看來，社會契約論有兩個前提：“(1)所有的人都是生而自由的。公法契約來自交易契約是一種“深刻的”誤解，這種誤解主要源于人們對公法與私法獨立發(fā)展
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