關(guān)于房地產(chǎn)抵押的思考-wenkub
2023-07-09 07:13:21 本頁面
【正文】 ：一是，將房地產(chǎn)因不同的債務需要分別設(shè)置兩個獨立的抵押，此時的抵押設(shè)定可能是同時設(shè)定，也可能是分期設(shè)定?！ ≌怯捎谕恋厥褂脵?quán)和房屋產(chǎn)權(quán)之間存在著這樣的依附與相依關(guān)系，我國法律、法規(guī)對單獨以房屋或土地使用權(quán)抵押的行為，一向采取“房隨地走”和“地隨房走”的雙向原則，并一直規(guī)定為：“土地使用權(quán)抵押時，其地上建筑物，其他附著物隨之抵押。對于抵押設(shè)定所生產(chǎn)的諸多法律關(guān)系與之對應的法律后果，所映射出的我國現(xiàn)行法律的相關(guān)問題，以及糾紛的避免與處理也必須充分重視與研究。在我國的物權(quán)法未出臺的現(xiàn)行民法制度的法律狀態(tài)之下，房地產(chǎn)法律關(guān)系，通常是指房屋所有權(quán)與土地使用權(quán)法律關(guān)系。違背了土地使用權(quán)和房屋產(chǎn)權(quán)之間存在的相依關(guān)系原則，違反了法律、法規(guī)的規(guī)定的抵押行為顯然是無效行為。關(guān)于房地產(chǎn)抵押的思考內(nèi)容摘要房地產(chǎn)屬于不動產(chǎn)，設(shè)定房地產(chǎn)抵押權(quán)時，需依法履行抵押登記的法律行為，因此，房地產(chǎn)的抵押擔保方式在現(xiàn)實生活中也極為普遍，隨之而來產(chǎn)生的抵押糾紛也相當多。土地使用權(quán)抵押，抵押人依法有權(quán)處分的國有的土地使用權(quán)即出讓土地使用權(quán)和通過依法轉(zhuǎn)讓取得的房地產(chǎn)可以抵押；而劃撥土地使用權(quán)不能直接抵押，以劃撥土地使用權(quán)抵押的，提交土地管理部門確認的抵押宗地的土地使用權(quán)出讓金額的證明。基于房屋和土地的不能移動性，故房地產(chǎn)抵押也具有不可分離的特性，而實際在房地產(chǎn)抵押設(shè)定過程與所產(chǎn)生法律后果中存在著若干法律問題。一、房地產(chǎn)抵押的法律原則及相關(guān)問題(一)房與地的相依性原則： 在房地產(chǎn)開發(fā)中，土地使用者都是因自己所有或者使用的房屋才獲得利用房屋范圍內(nèi)土地，離開了土地的建筑物（及其附著物）只能是空中樓閣。土地上建筑物、其他附著物抵押時，其使用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)隨之抵押。所設(shè)定的抵押權(quán)人可能是同一的，也可能是兩個抵押權(quán)人。（二）抵押權(quán)與房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓之間的法律原則： 我國《擔保法》第四十九條規(guī)定： 抵押期間，抵押人轉(zhuǎn)讓已辦理登記的抵押物的，應當通知抵押權(quán)人并告知受讓人轉(zhuǎn)讓物已經(jīng)抵押的情況；抵押人未通知抵押權(quán)人或者未告知受讓人的，轉(zhuǎn)讓行為無效。 因此，受讓（購買）抵押房地產(chǎn)一定要謹慎和仔細審查，以避免得到的是無效轉(zhuǎn)讓的房地產(chǎn)。因為盡管抵押權(quán)為物權(quán)，但是抵押合同仍然可以適用合同法的合同自由原則，應貫徹尊重當事人的自主、自愿的原則。”既然法律允許保證合同的當事人約定保證期限，而且在當事人未約定的情況下，應當適用法定期限，那么也應當允許抵押合同當事人在抵押合同中約定抵押期限。最高人民法院《關(guān)于適用中華人民共和國擔保法若干問題的解釋》實質(zhì)上是接受了最后一種觀點。在設(shè)定抵押時，抵押人與抵押權(quán)人往往直接將一個或數(shù)個“大產(chǎn)權(quán)證”進行抵押與登記，而未將其按商品房的實際套為單位進行細化，即未特定化，這樣的抵押登記是無效的。以鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，其占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)同時抵押；《擔保法》第五十五條第二款規(guī)定： 依照本法規(guī)定以承包的荒地的土地使用權(quán)抵押的，或者以鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村企業(yè)的廠房等建筑物占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)抵押的，在實現(xiàn)抵押權(quán)后，未經(jīng)法定程序不得改變土地集體所有和土地用途。這在進行土地使用權(quán)抵押時必須注意的?！ ∷裕恋厥褂脵?quán)抵押必須具備兩個基本條件：一是依法取得的國有土地使用權(quán)以及依法能夠抵押的集體土地使用權(quán)；二是必須是辦理了土地登記、領(lǐng)取土地使用權(quán)證書。因而國家對劃撥土地使用權(quán)的抵押作了相應的限制規(guī)定。也表明劃撥土地使用的抵押是受限制的?！ ? 根據(jù)上述規(guī)定不能抵押的土地所有權(quán)或使用權(quán)，即便是當事人簽訂了抵押合同也是無效的。 除《城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》外
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