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司法考試重點考點總結(jié)-wenkub

2022-11-15 11:19:29 本頁面
 

【正文】 系作用和地位的不同,可以分為第一性法律關(guān)系(主法律關(guān)系)和第二性法律關(guān)系(從法律關(guān)系)。 法律規(guī)則是以全有或全無的方式或涵攝的方式應用于個案當中的,而不同的法律原則具有不同的強度,而且這些不同強度的原則甚至沖突的原則都可能存在于一部法律之中。 服務大局的基本內(nèi)涵: 1. 把握大局是服務大局的前提條件; 2. 圍繞大局是服務大局的根本保證; 3. 立足本職是服務大局的基本要求。 1: 1. 人民民主是依法治國的政治基礎(chǔ); 2. 法制完備是法治國家的重要標志 ; 3. 樹立憲法法律權(quán)威是依法治國的必然要求; 4. 權(quán)力制約是依法治國的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。 黨的領(lǐng)導的基本內(nèi)涵: 1. 堅持黨對社會主義法治的思想領(lǐng)導; 2. 堅持黨對社會主義法治的政治領(lǐng)導; 3. 堅持黨對社會主義法治的組織領(lǐng)導; 法理學 價值位階原則:在不同位階的法的價值發(fā)生沖突時,在先的價值優(yōu)于在后的價值。 法律原則 適用條件: 1. 窮盡法律規(guī)則,方得適用法律原則; 2. 除非為了實現(xiàn)個案正義,否則不得舍棄法律規(guī)則而直接適用法律原則; 3. 沒有更強理由,不得徑行適用法律原則。第一性法律關(guān)系是人們之間依法建立的不依賴其他法律關(guān)系而獨立 存在的或在多項法律關(guān)系中居于支配地位的法律關(guān)系,由此而產(chǎn)生的,居于從屬地位的法律關(guān)系,就是第二性法律關(guān)系。 位階順序:語義學解釋﹥體系解釋﹥立法者意圖或目的解釋﹥歷史解釋﹥比 較解釋﹥客觀目的解釋 。“質(zhì)”是買賣奴隸、車馬所用的較長的契券,“劑”是買賣兵器、珍異之物所使用的較短的契券。 《魏律》對秦漢舊律有較大改革。 北齊為維護封建國家根本利益,在《北齊律》中首次規(guī)定“重罪十條”,是對危害 統(tǒng)治 階級根本利益的十種重罪的總稱?;钯u為附條件的買賣;當所附條件完成,買賣才算最終成立。特點有二:企圖用漂亮的詞藻和虛偽的民主形式掩蓋軍閥專政的本質(zhì),鞏固 中央大權(quán),對“國權(quán) ”和“地方制度”作了專門規(guī)定。其淵源包括羅馬議會制度的法律、元老院決議、裁判官的告示以及羅馬法學家對法律的解釋等。 1874 年,德國聯(lián)邦議會成立了 11 人組成的法典編撰委員會,開始正式編撰民法典。 美國刑法率先創(chuàng)造了 緩刑制度。 在實行直接選舉的地方,設(shè)立選舉委員會主持本級人大代表的選舉。省、自治區(qū)、直轄市、設(shè)區(qū)的市、自治州的人民代表大會常務委員會主持本級人民代表大會代表的選舉。 選民名單應在選舉日的 20 日以前公布,實行憑選民證參加投票選舉的, 應當發(fā)給選民證。在人民代表大會閉會期間,縣級以上的地方 各級人大常委會主任會議或常委會 1/5 以上的組成人員,可以向常委會提出對由該級人民代表大會選出的上一級人民代表大會代表的罷免案。 自治州、自治縣決定減稅或者免稅,須報省或者自治 區(qū) 人民政府批準。 憲法規(guī)定,民族自治地方的自治機關(guān)依照國家軍事制度和當?shù)氐膶嶋H需要,經(jīng)國務院批準,可以組織維護社會治安的公安部隊。澳門終審法院法官的免職由行政長官根據(jù)立法會議成員組成的審議委員會建議決定,終審法院法官的任免須報全國人大常委會備案。本村 1/5 以上有選舉權(quán)的村民可以要求罷免村民委員會成員,罷免村民委員會成員須經(jīng)有選舉權(quán)的村民過半數(shù)通過。 全國人民代表大會有權(quán)撤銷全國人民代表 大會常務委員會批準的違背憲法和《立法法》第 66 條規(guī)定的自治條例和單行條例。 勞動者有休息的權(quán)利。常務委員會根據(jù)報告,可以作出相應的決議、決定。 全國人民代表大會常務委員會、國務院、中央軍事委員會、最高人民法院、最高人民檢察院、全國人民代表大會各專門委員會,可以向全國人民代表大會提出法律案,由主席團決定列入會議議程。 全國人民代表大會法律委員會和有關(guān)專門委員會經(jīng)審 查認為最高人民法院或者最高人民檢察院作出的具體應用法律的解釋同法律規(guī)定相抵觸,而最高人民法院或者最高人民檢察院不予修改或者廢止的,可以提出要求最高人民法院或者最高人民檢察院予以修改廢止的議案, 6 或者提出由全國人民代表大會常務委員會作出法律解釋的議案,由委員長會議決定提請常務委員會審議。 根據(jù)授權(quán)制定的法規(guī)與法律規(guī)定不一致,不能確定如何適用時,由全國人民代表大會常務委員會裁決。鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)的人民代表大會主席、副主席不得擔任國家行政機關(guān)的職務;如果擔任國家行政機關(guān)的職務,必須向本級人民代表大會辭去主席、副主席的職務。如果用人單位違反法律、法規(guī)或者勞動合同,工會有權(quán)要求重新處理; 勞動者申請仲裁或者提起訴訟的,工會應當依 7 法給予支持和幫助。而用人單位對一裁終局的仲裁裁決,不能再向法院起訴,也不能申請再次仲裁,但在具備法定情形時,用人單位可以向人民法院申請撤銷。有批準權(quán)的人民政府準 予轉(zhuǎn)讓的,應當由受讓方辦理土地使用權(quán)出讓手續(xù),并依照國家的有關(guān)規(guī)定繳納土地使用權(quán)出讓金。 《 食品安全法》第 16 條規(guī)定,食品安全風險評估結(jié)果是制定、修訂食品安全標準和對食品安全實施監(jiān)督管理的科學依據(jù)。 商業(yè)銀行 應當按照中國人民銀行規(guī)定的貸款利率的上下限,確定貸款利率。被推定具有市場支配地位的經(jīng)營者,有證據(jù)證明不具有市場支配地位的,不應當認定其具有市場支配地位。 國際法 國際組織、法人和個人都不能成為國家法院的訴訟當事人。” 不同國家 對屬人法的理解不同,具體做法有三:( 1)大陸法系國家一般適用當事人的國籍國法或本國法;( 2)普通法系國家一般適用當事人的住所地法;( 3)部分國家對在內(nèi)國的外國人適用其住所地法,對在外國的本國人適用其國籍國法。 民用航空器優(yōu)先權(quán)適用受理案件的法院所在地法律。 凡起訴到人民法院的涉外、涉港澳和涉臺經(jīng)濟、海事、海商糾紛案件,如果當事人在合同中訂有仲裁條約或事后達成仲裁協(xié) 議,人民法院認為該仲裁條款或者仲裁協(xié)議無效、失效或者內(nèi)容不明確無法執(zhí)行的,在決定受理一方當事人起訴之前,必須報請本轄區(qū)所屬高級人民法院進行審查;如果高級人民法院同意受理,應將其審查意見報最高人民法院,在最高人民法院未作答復前,可暫不予受理。裁定采取保全的,應當責令申請人提供擔保,申請人不提供擔保的,裁定駁回申請。申請人向一地法院提出執(zhí)行申請的,同時,可以向另一地法院申請查封、扣押或者凍結(jié)被執(zhí)行人的財產(chǎn)。 仲裁裁決的被申請人的住所地或財產(chǎn)所在地,即在內(nèi)地又在香港的,申請人不能同時分別向兩地有關(guān)法院提出申請。予以認可的,采取查封、扣押 或者凍結(jié)被執(zhí)行人財產(chǎn)等執(zhí)行措施。 FCA(貨交承運人)指賣方只要將貨物在指定地點交給由買方指定的承運人,并辦理了出口清關(guān)手續(xù),即完成交貨。 ( 2) 買方義務:支付貨款;辦理出口手續(xù);訂立運輸合同并承擔運費;承擔交貨以后的風險和費用,包括辦理保險。雙方 10 義務:( 1) 賣 方義務:提供符合合同規(guī)定的貨物及單證;辦理出口手續(xù);在裝運港將貨物裝上買方指 定的船舶并通知買方;( 2)買方義務:支付貨款并接受賣方提供的單證;辦理進口手續(xù); 租船或訂艙并將船名和裝貨地點及時間給予賣方充分通知;承擔貨物在裝運港越過船舷后的風險。CFR 術(shù)語與 CIF 術(shù)語相比,在價格構(gòu)成中少了保險費,因此,除了保險是由買方辦理外,其他的雙方義務與 CIF 術(shù)語基本相同。 《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》適用于營業(yè)地在不同國家的當事人訂立的貨物銷售合同:( a)如果這些國家是締約國;( b)如果國際私法規(guī)則導致適用某一締約國的法律 。這種損害賠償不得超過違反合同一方在訂立合同時,依照他當時已知道或理應知道的事實和情況,對違反合同預料到或理應預料到的可能損失??上仍谙嗤块T實施報復,對相同部門中止減讓不可行或無效時,可以對同一協(xié)議項下的其他部門實施;如對同一協(xié)議項下的其他部門中止減讓或其他義 務不可行或無效時,可尋求中止另一協(xié)議項下的減讓或其他義務。但是,發(fā)表危害國家安全、惡意誹謗他人、嚴重撓亂法庭秩序的言論除外。 危險物品肇事罪是指違反爆炸性 、 易燃性 、毒害性、腐蝕性物品的管理規(guī)定,在生產(chǎn)、儲存、運輸、使用中發(fā)生重大事故,造成嚴重后果的行為。 實施騙取出口退稅犯罪,同時構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票等其他犯罪的,依照刑法處罰較重的規(guī)定定罪處罰。 挪用公款罪一般以暫時使用 公款為目的,具有歸還的意圖;貪污罪以非法占有為目的,不具有歸還的意圖。 依據(jù)刑事訴訟法第 82 條的規(guī)定,公訴案件的被害人及其法定代理人或者近親屬有權(quán)委托訴訟代理人;自訴案件的自訴人及其法定代理人有權(quán)委托訴訟代理人;附帶民事訴訟原告人、被告人及其法定代理人有權(quán)委托訴訟代理人。 刑事訴訟法第 24 條規(guī)定,刑事案件由犯罪地的人民法院管轄?;鶎尤嗣穹ㄔ航拥缴霞壢嗣穹ㄔ和庖扑蜎Q定書后,應當通知同級人民檢察院和當事人,并將起訴材料退回同級人民檢察院。 當事人及其法定代理人對駁回 回避 申請的決定不服,可以申請復議一次。 律師有權(quán)拒絕辯護: 1. 當事人委托事項違法; 2. 委托人利用律師提供的服務從事違法活動; 3. 委托人隱瞞 與案件有關(guān)的重要 事實; 刑事訴訟法第 96 條規(guī)定,在偵查階段,律師會見 在押的犯罪嫌疑人,偵查機關(guān)根據(jù)案件情況和需要,可以派員在場。 被告人如果屬于盲、聾、啞人或者限制行為能力的人、開庭審理時不滿 18 周歲的未成年人以及可能被判處 死刑的人,拒絕人民法院指定的辯護人為其辯護,有正當理由的,人民法院應當準許,但被告人需要另行委托辯護人,或者人民法院應當為其另行指定辯護人。對于被告人未委托 辯護人的,應當告知被告人可以委托辯護人。公訴案件附帶民事訴訟的當事人及其法定代理人,自案件移送審查起訴之日起,有權(quán)委托訴訟代理人。 取保候?qū)彵WC金由縣級以上執(zhí)行機關(guān)統(tǒng)一收取和管理,沒收保證金的決定,退還保證金 14 的決定,對保證人的罰款決定等,應當由縣級以上執(zhí)行機關(guān)作出。 拘傳、取保候?qū)?、監(jiān) 視居住三種強制措施,公安機關(guān)、人民檢察院和人民法院都可以采用。人民檢察院在自偵案件中,對于犯罪后企圖自殺、逃跑或者在逃的以及有毀滅、偽造證據(jù)或者串供可能的,也有權(quán)決定拘留,人民法院則無權(quán)決定拘留。 根據(jù)刑事訴訟法第 58 條的規(guī)定,取保候?qū)彽钠谙拮铋L不超過 12 個月,在此期限內(nèi)不得中斷對案件的偵查、起訴和審理。公安機關(guān)已經(jīng)對犯罪嫌疑人采取監(jiān)視居住的,案件移交到人民檢察院后,以及人民檢察院、公安機關(guān)已對犯罪嫌疑人監(jiān)視居住,案件起訴到人民法院后,辦案機關(guān)對于符合監(jiān)視居住條件的,應當依法對被告人重新辦理監(jiān)視居住。 刑事拘留一般不超過 10
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