建設(shè)工程合同法律解疑-wenkub
2023-06-11 18:26:57 本頁面
【正文】 質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個人承擔(dān)連帶責(zé)任。概括起來表現(xiàn)為：（1）總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位；（2）建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，承包單位將其承包的部分工程交由其它單位完成；（3）施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位；（4）分包單位將其承包的工程再分包的。1．建設(shè)工程合同法律解疑建設(shè)工程施工合同管理實務(wù)系列問答圍繞以下幾方面：建設(shè)工程施工合同的效力認(rèn)定、合同價款、質(zhì)量、工期、結(jié)算糾紛以及合同爭議解決、索賠等,對建設(shè)工程合同管理過程出現(xiàn)的問題予以解答和評析。按照《合同法》第52條第（5）項規(guī)定轉(zhuǎn)包、違法分包合同由于違背了上述法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定而無效。：因上述行為所簽訂的施工合同確認(rèn)無效，而施工人已對工程進(jìn)行了施工的情況下，其能否請求支付工程款？ 從法理上講，無效的建設(shè)工程施工合同是自始無效的，《合同法》第58條規(guī)定，合同無效或被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補償。：簽訂合同時超越資質(zhì)或無資質(zhì)，后施工過程中取得資質(zhì)，這種情況下如何認(rèn)定施工合同的效力？國家為加強建筑活動的監(jiān)督管理，對建筑企業(yè)的資質(zhì)管理制度設(shè)立了比較嚴(yán)格的準(zhǔn)入制度，對此《建筑法》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》都有明確規(guī)定，但《司法解釋》第5條對沒有或超越資質(zhì)而事實上有承包工程實際能力的當(dāng)事人，規(guī)定了在工程竣工之前取得相應(yīng)資質(zhì)的，認(rèn)定合同有效。對進(jìn)京資質(zhì)，法律、行政法規(guī)并無強制性規(guī)定，進(jìn)京資質(zhì)不是法定資質(zhì)，只是地方政府一項具體行政限制措施，這個措施隨著市場的發(fā)展及市場開放的需要也逐步由外地施工企業(yè)進(jìn)京行政審批改為進(jìn)京備案制度，故其不必然導(dǎo)致施工合同的無效?！逗贤ā返?6條也規(guī)定，應(yīng)當(dāng)采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但另一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。：招標(biāo)完成后，確定了總價為可調(diào)價，但簽訂合同時又改為固定價，所簽訂的合同是否有效？ 招標(biāo)完成時如果已確定了可調(diào)價，后又改變?yōu)楣潭▋r，本身這已經(jīng)是違反法律強制性規(guī)定的。嚴(yán)格意義上講，也只有依據(jù)招標(biāo)投標(biāo)程序經(jīng)中標(biāo)確認(rèn)計價方式的合同才能獲得建設(shè)行政主管部門的審查備案的，在中標(biāo)后簽約時改變合同計價方式的，通常是難以獲得備案的。：承包人對合同工程承包范圍外的工程進(jìn)行了施工，是否可依據(jù)合同約定計價條款提出付款主張？ 不可以，因為合同的效力只能及于合同內(nèi)約定事項，承包人進(jìn)行了工程承包范圍外的工程進(jìn)行了施工，此部分施工內(nèi)容不是工程承包范圍基礎(chǔ)上所發(fā)生的設(shè)計變更。：在實踐中，建設(shè)方直接向分包單位支付工程款并進(jìn)行結(jié)算，此行為是否合法？ 建設(shè)方此行為不妥，首先建設(shè)方與分包方不存在直接的承包合同，其行為的發(fā)生無任何合同和法律依據(jù)，亦不符合總包合同中約定內(nèi)容，其此種任意處置的行為有違總包方的合同意志。如果實際情況的確如此，則應(yīng)適用按實結(jié)算的原則。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。從理論上說重大的涉及中標(biāo)合同的實質(zhì)性內(nèi)容的變更，仍應(yīng)進(jìn)行備案。 2001年6月，某管理處與某建筑公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》（以下簡稱合同），由建筑公司承建某塔形建筑，2003年8月主體結(jié)構(gòu)完工，管理處資金匱乏，決定中止施工，雙方簽訂《解除施工合同協(xié)議》，對已完工程進(jìn)行驗收和結(jié)算。建筑公司施工的結(jié)構(gòu)樓板標(biāo)高尺寸超出設(shè)計圖紙和施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)要求，違反合同質(zhì)量條款，履行義務(wù)不符合約定。管理處預(yù)期收益索賠能否全額獲得法律支持，還要看是否超出這一法定“預(yù)見性規(guī)則”的限定?？梢?，法定“可預(yù)見性”標(biāo)準(zhǔn)，保證了建筑公司因違約而承擔(dān)損害后果與其在訂立合同時能夠合理估計將要承擔(dān)的風(fēng)險相一致。本案管理處未能按照法定違約責(zé)任承擔(dān)方式提出訴訟主張，超出了法定賠償方法和賠償范圍，其巨額預(yù)期收益索賠不符合法定“預(yù)見性規(guī)則”的限定。2004年11月28日鋼結(jié)構(gòu)工程竣工驗收質(zhì)量合格，雙方進(jìn)行了結(jié)算確認(rèn)。但這一規(guī)定在實踐中的具體操作仍須嚴(yán)格遵照法定的特定條件。此時，實際施工人由于實際施工行為的存在事實上近乎于取代承包人與發(fā)包人形成合同關(guān)系。網(wǎng)架公司是具備鋼結(jié)構(gòu)施工資質(zhì)的公司，建筑公司將鋼結(jié)構(gòu)工程發(fā)包亦經(jīng)開發(fā)商的同意，因此雙方簽訂的《專業(yè)工程施工分包合同》合法有效，受法律保護(hù)，網(wǎng)架公司是合法的“施工人”。因此，正確區(qū)分判斷“陰陽合同”和合同依法變更的界限，對解決建設(shè)工程施工合同糾紛有著決定性影響。開發(fā)商主張：《合同法》第77條規(guī)定，當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同，《補充協(xié)議》是雙方真實意思表示，應(yīng)按照變更后工期條款確定雙方的權(quán)利和義務(wù)，故建筑公司應(yīng)承擔(dān)逾期竣工違約責(zé)任。2005年1月1日實施的最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《司法解釋》）第21條明確規(guī)定，以備案中中標(biāo)合同作為結(jié)算工程款的依據(jù)，這為司法實踐中處理此類糾紛統(tǒng)一了法律尺度。中標(biāo)合同履行中，客觀情況的變化不可避免地導(dǎo)致了合同約定的價款、質(zhì)量和工期等內(nèi)容變更，這是當(dāng)事人締約自由和意思自治原則的體現(xiàn)，據(jù)此應(yīng)按照變更后的履行。另一方面，對于合同實際履行中，遇到法定或約定事由不得不對中標(biāo)合同主要條款進(jìn)行調(diào)整時，要把握好權(quán)利的行使，雙方協(xié)商一致后可以變更合同，但變更后的協(xié)議應(yīng)及時到建設(shè)行政主管部門辦理變更登記備案，以免日
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